法律法规案例分析与解答及选择题

法律法规案例分析与解答及选择题 ? 案例2 ? 2006年，某市一服装厂为扩大生产规模需要建设一栋综合大楼，10层框架结构， 建筑面积20000平方米。通过工程监理招标，该市某建设监理有限公司中标并与该服装厂于2006年7月16日签订了委托监理 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 ，合同价款34万元；通过施工招标，该市某建筑公司中标，并与服装厂于2006年8月16日签订了建设工程施工合同，合同价款4200万元。合同签订后，建筑公司进入现场施工。在施工过程中，服装厂发现建筑公司工程进度拖延并出现质量问题，为此双方出现纠纷，并告到当地政府主管部门。当地政府主管部门在了解情况时，发现该服装厂的综合楼工程未办理规划许可、开工审批手续。 ? 问题： ? 本案中该服装厂有何违法行为，应该如何处理？ ? (1)该服装厂未办理综合楼工程的规划、施工许可手续，属违法建设项目。根据 《建筑法》第7条规定，“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”。该服装厂未办理开工审批手续，即未申请领取施工许可证就让建筑公司开工建设，属于违法擅自施工。 ? (2)该服装厂不具备申请领取施工许可证的条伴。根据《建筑法>第8条的规 定．“在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证”。该服装厂未办理该项工程的规划许可证，就不具备申请领取施工许可证的条件。所以，该服装厂即使申请也不可能获得施工许可证。 ? (3)该服装厂应该承担的法律责任。根据《建筑法》第64条规定，“未取得施工 许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可 ? 以处以罚款。”《建设工程质量管理条例》第57条规定：“建设单位未取得施工 许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款百分之一以上百分之二以下的罚款。”结合本案情况，对该工程应该责令停止施工，限期改正，对建设单位处以罚款，其额度在42万元～84万元之间。 ? 此外，依据《建筑工程施工许可管理办法>第10条规定，“对于未取得施工许可 证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令改正，对于不符合开工条件的，责令停止施工，并对建设单位和施工单位分别处以罚款。”第1 3条规定：“本办法中的罚款，法律、法规有幅度规定的从其规定。无幅度规定的，有违法所得的处5000元以上30000元以下的罚款，没有违法所得的处5000元以上10000元以下的罚款。”因此，对建筑公司也要处以5000元以上30000元以下的罚款。 ? (4)对该服装公司违反规划许可的问题，由城乡规划主管部门依据《城乡规划法》 给予相应的处罚。至于原有的施工进度、质量等纠纷，则应当依据合同的约定，选择和解、调解、仲裁、诉讼等法律途径解决。 ? 某投标人投标时，在投标截止时间前递交了投标文件，但投标保证金递交时间 晚于投标截止时间两分钟送达，招标人均进行了受理，同意其投标文件参与开标。其他投标人对此提出异议，认为招标人违背了相关规定。 ? 问题： ? （1）招标人应怎样处理该份投标文件，投标保证金晚于投标截止时间两分钟送 达，招标人是否可以接受？） ? 《招标投标法》第三十六条规定，招标人在招标文件要求提交投标文件的截止 时间前受理的所有投标文件，开标时都应当当众予以拆封、宣读。本案例中，该投标人的投标文件已经在投标截止时间前送达，招标人也进行了受理，故应在开标会议当众进行拆封、宣读。因投标保证金是投标文件的组成部分，是投标文件的“内容”，是需要评标委员会评审的内容，投标文件受理与否，不考虑内容是否完整，只考虑是否送到，由于投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达，因此招标人对迟到的投标保证金不能受理，如果受理，就相当于在截止时间以后接收了招标文件的补充内容，违反《工程建设项目施工招标投标办法》（30号令）第五十条中关于逾期送达的或者未送达指定地点的投标文件，招标人不予受理的规定。其他投标人提出异议，认为招标人同意该投标文件参加开标会议违背相关规定的观点是错误的。 ? （2）该投标人的投标文件是否有效，是否应为废标？ ? （2）法规中，无效投标文件一般指招标人不予受理的投标文件。招标人受理后 经评标委员会初步评审不合格的投标文件通称为废标。所以，本案中该投标人的投标文件为有效，但由于其投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达，按照《工程建设项目施工招标投标办法》（30号令）第三十七条规定，属于投标人没按招标文件要求提交投标保证金，评标委员会应当经过初步评审，对该投标文件按废标处理。 （此部分请参阅《法律法规》P57） ? 案例： ? 2002年7月15日，建设单位与甲建筑公司签订《工程施工合同》，将人民路1 标工程发包给甲建筑公司，合同价款暂定1900万元。2002年9月29日，甲建筑公司未经建设单位同意，与乙建筑公司签订《工程合同》，乙建筑公司以包工方式承包人民路1标工程，价款暂估为500万元。之后，甲、乙两公司又签订了《工程补充合同》，约定补充合同造价为480万元。工程合同签订后，甲建筑公司成立了人民路1标项目经理部，并刻制“人民路1标项目经理部”专用章，但将该项目经理部专用章交乙建筑公司掌管，并由乙建筑公司组织管理班子负责该工程项目的实际施工管理。 ? 2002年12月10日，乙建筑公司与丙建筑公司签订《工程施工合同》，将人民路 1标工程发包给丙建筑公司，合同价款暂定1000万元，最终的工程造价以审计为准，结算依据为1993年市政定额，按总包方与发包方决算后总造价下浮17%。丙建筑公司于2002年8月16日与“包工头”李某签订了《内部承包协议》，约定由李某具体承包人民路1标工程，承包费用按丙建筑公司的决算总造价下浮5%作为各项管理费用。李某支付履约保证金50万元，在每次支付工程款时按比例抵扣5%的管理费；合同总造价暂定1000万元，决算时按实际工程量调整。内部承包协议签订后，李某向丙建筑公司交付工程保证金50万元，由丙建筑公司 出具收据，同时组织人员进行施工。 ? 2003年11月29日，人民路1标工程通过竣工验收，质量等级为合格。工程竣 工后，工程造价审定为1020万元。建设单位已实际甲建筑公司工程款990万元；甲建筑公司已实际支付乙建筑公司工程款800万元；乙建筑公司支付丙建筑公司工程款470万元，直接支付李某200万元；丙建筑公司支付李某工程款300万元。李某交付履约保证金50万元已抵扣为丙建筑公司的管理费。因工程款支付未到位，李某向政府主管部门进行了举报，并向人民法院提起诉讼追讨工程款。 ? 问题： （1）在本案的工程承包活动中有哪些违法行为？ （2）政府主管部门应对哪些单位进行处罚，如何进行处罚？ （3）在本案中，哪些合同是无效的，李某的工程款应由哪些单位承担责任？ （1）在本案的工程承包活动中，违法行为有： ①甲建筑公司是承包单位，未经建设单位同意将工程施工分包给乙建筑公司，由乙建筑公司组织管理班子并负责该工程项目的实际施工管理，既是违法分包，又可视作转包行为； ②乙建筑公司承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，不承担技术及经济责任，将其承包的全部工程转给丙建筑公司，是转包工程的违法行为，也违反了分包单位不得再分包的法律规定； ③丙建筑公司允许“包工头”李某使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程的行为，已构成允许他人以本企业名义承揽工程的违法行为。 （2）政府主管部门应依据有关法律、法规、规章对违法行为进行处罚： ①对甲、乙建筑公司，应依据《建筑法》、《招标投标法》以转包和违法分包行为进行处罚，其转包、分包无效，处转包、分包项目金额5‰以上10‰以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书，由工商行政管理机关吊销营业执照。 ②对乙建筑公司，还应以接受转包和违法分包工程的违法行为进行处罚，处以1万元以上3万元以下的罚款。 ③对丙建筑公司应以接受转包和违法分包工程、允许他人以本企业名义承揽工程的违法 行为进行处罚，对接受转包和违法分包行为处以1万元以上3万元以下的罚款，对允许他人以本企业名义承揽工程的违法行为处以没收违法所得（50万元），并处工程合同价款2％以上4％以下的罚款。 （3）在本案中，甲建筑公司与乙建筑公司签订的《工程合同》、乙建筑公司与丙建筑公司签订的《工程施工合同》以及丙建筑公司与李某签订的《内部承包协议》，均为无效合同。 至于对李某的工程欠款，首先应由丙建筑公司参照《内部承包协议》支付；其次，由乙建筑公司、甲建筑公司承担连带责任；第三，建设单位在该工程项目欠付工程款范围内承担其还款责任。 ? 单项选择题 ? 1、建设单位申请领取施工许可证应具备多项法定条件。下列选题中，属于该法 定条件的是（ ） ? A 已经办理了建设用地申请 ? B 依法确定了建筑施工企业 ? C 已经领取了房屋拆迁许可证 ? D 建设资金全部到位 ? 2、建设单位申请施工许可证时，向办证机关提供的施工图纸及技术资料应当满 ? A 施工需要并按规定通过审查 ? B 编制招标文件的要求 ? C 主要设备材料订货的要求 ? D 施工安全措施的要求 ? 3、建设单位申请领取施工许可证时必须有已经落实的建设资金。建设工期不足 一年的，到位资金原则上不得少于工程合同价的（ ） ? A 20% B 30% C 40% D 50% ? 4、在城市规划区内进行建设需要申请用地的，建设单位在依法办理用地批准手 续前，必须先取得该工程（ ）。 ? A施工许可证 B建设工程规划许可证 C拆迁许可证 ? D建设用地规划许可证 ? 5、下列关于建设单位申请领取施工许可证应具备的法定条件的表述中，错误的 ? A需要拆迁的，已取得房屋拆迁许可证 ? B有保证工程质量和安全的具体措施 ? C工程所需的消防设计按规定审核合格 ? D建设资金已经落实 ? 6、某工程符合法定开工条件，但因工期紧未办理施工许可证或开工报告审批手 续即开始施工，对此，主管部门适当的处理为（ ）。 ? A责令停止施工 B责令其改正 C只对建设单位罚款 ? D只对施工单位罚款 ? 应当公开招标的项目是（B）。 A国有企业利用自有资金与外商合资且外商控股的项目 B使用各级政府财政预算资金的项目 C民营企业控股的中外企业合资建设项目 D外商投资的一般工业与民用项目 19、应当公开招标的建设工程项目出现下列情形时，经批准可以进行邀请招标的是（C） A项目技术比较复杂 B拟进行公开招标的费用比较多 C受自然地域限制的 D灾后重建工程项目工期紧 20、依法必须招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于（D）个工作日。 A5 B10 C15 D20 1.下列工程承包活动中，不属于违法行为的是（ ）。 A.甲公司注册后尚未取得资格证书就承包了一栋住宅楼 B.乙公司有施工总承包二级资质等级，承包的28层写字楼工程正在施工 C.丙公司刚刚成立，以合作伙伴企业的名义承包工程 D.丁公司作为总承包人并附有采购责任，拒绝了业主指定的材料供应商 2. 工程项目管理企业受建设单位委托，按合同约定可以（ ）。 A.直接承担该工程的勘察、设计、施工业务 B.直接与该工程项目的总承包单位签订合同 C.协助业主与该工程项目的总承包单位签订合同并监督合同的履行 D.分包该工程项目的物资采购业务 3.甲、乙、丙三家公司组合联合体投标中标了一栋写字楼工程，施工过程中因甲施工的工程质量问题而出现赔偿责任，则建设单位（ ）。 A.可向甲、乙、丙任何一方要求赔偿 B.只能要求甲负责赔偿 C.只能与甲、乙、丙协商由谁赔偿 D.如向乙要求赔偿，乙有权拒绝 4.施工总承包单位承包建设工程后的下列行为中，除（ ）外均是法律所禁止的。 A.将承包的工程全部转让给他人完成的 B.将有关专业工程发包给了业主指定的分包人的 C.将承包的工程肢解以后以分包名义全部转让给他人完成的 D.将分包的工程发包后未设立项目管理机构进行组织管理的 5.按《建筑法》及相关法规的规定，对全部或部分使用国有资金的项目，建设单位将工程肢解发包的，除责令整改、处以罚款外，可以（ ）。 A.收回国有资金 B.重新审批该项目 C.暂停项目执行或资金拨付 D.撤销承包单位的资质证书 6.某高校为节约建设投资，将建筑面积为3万平方米的图书馆发包给了一家具有二级资质等级的施工总承包单位，依照《建筑法》及相关法规的规定，应责令改正，处以（ ）的罚款。 A.合同金额0.5%以上1%以下 B.合同金额2%以上4%以下 C.5万元以上10万元以下 D.50万元以上100万元以下 7.具有工程设计综合资质的某设计单位，为了增加收入，允许一家取得工程设计专项资 质的设计事务所以自己的名义承揽设计业务，依照《建筑法》及相关的规定，应责令改正，没收违法所得，处以合同约定的设计费（ ）的罚款。 A.25%以上50%以下 B.1倍以上2倍以下 C.2%以上4%以下 D.0.5%以上1%以下 8.工程总承包单位可以受建设单位委托承担工程项目全过程管理业务，但不应（ ）。 A.在同一个工程项目中同时承担工程总承包和工程项目管理义务 B.既从事工程总承包业务，又从事工程项目管理服务业务 C.与承担该工程总承包业务的另一方企业有隶属关系或厉害关系 D.同时承担该工程项目的勘察、设计业务 E.超越企业自身实际拥有的勘察设计或施工总承包资质等级许可范围从事该业务 答案：ACDE 9.下列情形中属于违法分包的有（ ）。 A.总承包单位将部分工程分包给了不具有相应资质的单位 B.未经建设单位认可，承包单位将部分工程交由他人完成 C.分包单位将其承包的工程再承包 D.未经建设单位认可，施工总承包人将劳务作业任务分包给了有相应资质的劳务分包企业 E.施工总承包人将承包工程的关键性工作分包给了具有先进技术的其他单位 答案：ABCE 10.根据《建筑法》的规定，以下有关于分包的叙述正确的是( )。 A.建筑总承包单位分包工程时，除总承包合同中约定外，必须经建设单位认可 B.建筑工程主体结构的施工，可以分包给具有相应资质条件的其他施工单位 C.分包单位按照分包合同对总承包单位负责 D.禁止分包单位将其承包的工程再分包 E.禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给其他单位 答案：ACD 11.下列关于工程总承包的表述中，符合现行建设法规的有（ ）。 A.总承包分为工程总承包和施工总承包 B.具有工程勘察、设计或施工总承包资质的企业，可在其资质等级许可的工程项目范围内开展工程总承包业务 C.工程总承包是按合同约定对工程项目的勘察、设计、采购、施工、监理、试运行等全过程的承包 D.总承包单位和分包单位就总承包对建设单位负连带责任 E.具有勘察、设计资质的企业，可以进行施工总承包 答案：AB ? 单项选择题 1、下列工程承包活动中，不属于违法行为的是（D）。 A甲公司注册后尚未取得资格证书就承包了一栋住宅楼 B乙公司有施工总承包二级资质等级，承包的28层写字楼工程正在施工 C丙公司刚刚成立，以合作伙伴企业的名义承包工程 D丁公司作为总承包人并负有采购责任，拒绝了业主指定的材料供应商 2、下列合同订立的原则中，属于民事法律关系区别于行政法律关系、刑事法律关系特有原则的是（B）。 A平等原则 B自愿原则 C公平原则 D诚实信用原则 3、某中标的施工企业与房地产开发商签订施工合同时，开发商强迫要求施工企 业必须承诺在施工过程中无论发生什么情况都不得提出索赔，而施工企业在投标时，开发商并没有明确表示会有这一要求。开发商的这一要求违反了订立合同的（B）。 A平等原则 B公平原则 C诚实信用原则 D自愿原则 4、某工程招标时，甲施工单位委派的项目经理没有取得建造师的执业资格，所提供的资格证书复印件是伪造的。则甲施工单位违背了合同订立中的（B）。 A平等原则 B诚实信用原则 C公平原则 D自愿原则 ? ? ? ? D发包方对结算报告已进行审核 ? 17、某承包人与发包人以中标价签订了建设工程施工合同并履行备案手续后， 发包人与承包人又签订了要求承包人在中标价格基础上让利10%的补充协议，结算时双方对工程价款发生争议，则应当以（A）作为结算工程价款的依据。 ? A备案的建设工程合同 B补充协议 ? C重新商定合同 D同期同类贷款利率 ? 18、当事人对欠付工程款利息计付标准没有约定时，应该按照中国人民银行的 （D）计息。 ? A国债利率 B活期存款利率 C同期同类存款利率 ? D同期同类贷款利率 ? 19、某工程施工合同约定承包人对基础工程垫资，时间为3个月，发包人对垫 付资金按照银行定期3个月存款利率的2倍支付利息，后发包人未按照合同约定支付利息，承包人将其诉至法院。银行3个月定期存款利息为2.4%，同期贷款利率为6%，则法院对垫资利息的处理正确的是（C）。 ? A不予支持 B按照2.4%支付利息 C按照4.8%支付利息 D按照6%支付利息 ? 20、某建设工程施工合同签订于2009年3月1日，合同约定工程开工、竣工日 期分别为2009年3月10日和2010年10月1日，后工程于2010年10月20日竣工验收合格，现承包人欲行使工程价款优先受偿权，其最迟必须在（C）前行使。 ? A2011年4月1日 B2011年10月1日 C2011年4月20日 D2011年10月20 ? 21、某开发商开发的住宅价值7000万元，其中已售出价值5000万元住宅，开 发商将此笔资金全部用于购买土地。导致开发商欠施工单位的2000万元的工程款迟迟不能支付，另外开发商还欠银行抵押贷款1000万元，欠材料供应商500万元，现承包人申请人民法院拍卖该工程，下列说法正确的是（D）。 ? A人民法院可将7000万元的房产拍卖，然后分别偿还开发商各方欠款 ? B人民法院可将7000万元的房产拍卖，然后先还施工单位，再还银行和材料供 ? C人民法院可将2000万元的房产拍卖，然后按欠款比例分别偿还开发商各方欠 ? D人民法院可将2000万元的房产拍卖，首先偿还施工单位欠款 ? 22、合同条款欠缺时，可以采用（1）交易习惯、（2）补充协议和（3）按照《合 同法》约定这三种方式来处理，但是这三种方式是有先后顺序的，其正确的先后顺序是（D）。 ? A123 B321 C132 D213 ? 23、按照《合同法》规定，合同履行中如果价款或报酬不明确，应按照（C）履 ? A订立合同时履行地的政府定价 B订立合同时履行地的市场价格 ? C履行合同时履行地的政府定价 D履行合同时履行地的市场价格 ? 24、施工中发包人如需提前竣工，以下做法正确的是（C）。 ? A发包人只需要提前书面 通知 关于发布提成方案的通知关于xx通知关于成立公司筹建组的通知关于红头文件的使用公开通知关于计发全勤奖的通知 承包人提前竣工的时间 ? C发包人需要与承包人协商一致，签订提前竣工协议 D发包人与承包人需要针对此工程另订竣工协议 25、乙方当事人的违约行为导致工程受到损失，甲方没有采取任何措施减损，导致损失扩大到5万元。甲方与乙方就此违约事实发生纠纷，经过鉴定机构鉴定，乙方的违约行为给甲方造成的损失是2万元，乙方应该向甲方赔偿损失（B）万元。 A1 B2 C3 D5 26、乙方的违约行为导致工程受到损失，甲方采取措施减损，导致损失减少到3万元，但甲方支出相应的措施费用是0.5万元，乙方应该支付甲方（D）万元费用。 A0.5 B2.5 C3 D3.5 27、无效合同从（B）之日起就不具备法律效力。 A确认 B订立 C履行 D谈判 28、合同中具有相对独立性，效力不受合同无效、变更或终止影响的条款是（B）条款。 A违约责任 B解决争议 C价款或酬金 D数量和质量 29、某建设工程施工合同无效，但该工程竣工验收合格，以下说法正确的是（D）。 A合同无效是从订立时起承包人的权益就不受法律保护，所以承包人无法获取工程价款。 B因为合同无效，承包人应提出要求对方赔偿损失 C因合同无效，承包人可以请求参照市场价格支付工程价款 D虽然合同无效，但承包人可以请求参照合同约定支付工程价款 30、《合同法》所称的不可抗力是指（A）。 A不能预见、不能避免并不能克服的客观情况 B不能预见但能够避免的客观情况 C能够预见但不可避免、不能克服的客观情况 D能够预见，可以避免但不能克服的客观情况 31、甲与乙订立了一份材料购销合同，约定甲向乙交付相应的材料，贷款为80万元，乙向甲支付定金4万元；同时约定任何一方不履行合同应支付违约金6万元。合同到期后，甲无法向乙交付材料，乙为了最大限度保护自己的利益，应该请求（B）。 A甲双倍返还定金8万元 B甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元 C甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元 D甲支付违约金6万元 多项选择题 1、关于《合同法》平等原则的解释，下列表述正确的是（ACD）。 A合同当事人的法律地位都是平等的 B平等指合同内容的平等 C合同当事人就合同条款充分协商一致 D平等指合同中的权利义务对等 E合同当事人的风险要合理分配 A合同签订时，施工期企业对建设单位要求的业绩证明造假 B合同履行时，现场发生不可抗力，施工企业没有通知甲方，并任由损失扩大 C合同履行时，施工企业偷工减料，导致工程质量不合格 D合同履行时，施工企业工人安排不够，导致工期拖延 E合同结束时，施工企业泄露本项目要求保密的资料和技术 3、《建设工程施工合同》示范文本主要由（ABE）等组成。 A 协议书 婚内约定的财产协议书家庭养老协议书pdf意向性划转协议书商业银行关联方授信摔伤一次性补偿协议书 B招标、投标文件 C施工图纸与工程量清单 D通用条款 E专用条款 ? 案例2 ? 某村位于某城市规划区范围以内，该村委会为了加快农业结构调整，在村北 约222万m2 的用地上建蔬菜大棚，占用了100万m2 ；又经村委会集体研究，报镇政府同意，利用剩余122万m2 建自用的工业厂房。该市规划部门发现后，责令其立即停止施工并等待处罚。 ? 本案中，该村委会建厂房的行为是否违法，镇政府是否有审批的权力？ ? 案例3 2005年4月，某市化肥厂与某建筑工程公司签订了一份施工承包合同。合同约定，化肥厂的一幢职工宿舍楼由某建筑公司承包建筑与安装的施工工程。化肥厂提供建筑设计图纸。合同中对工期、质量、价款、结算等作了详细规定，并定于2005年7月1日开工，2006年4月1日竣工并验收。合同签订后，施工顺利。到2006年3月，二层内装修完毕，眼看大楼就要完工。此时，化肥厂正在着手分房，分到一、二层的职工因多年住房紧张，见内装修完毕，便强行搬了进去，厂领导劝阻无效，便听之任之。以后每装修完一层，便住进去一层。到4月1日完工时，此楼已全部投入使用。这时化肥厂对宿舍楼进行验收，发现一、二层墙皮剥落，门窗关启困难等问题，要求施工单位返工。某建筑工程公司遂将门窗进行检修，但拒绝重新粉刷墙壁，于是化肥厂拒付剩余的5万 元工程款。2006年7月5日，某建筑工程公司向法院起诉，要求化肥厂付清拖欠的工程款5万元及利息。化肥厂辩称，发现质量问题是在验收前，并非在验收后，达不到合同规定的质量，就应返工，不返工，剩余的工程款就不能给，以便承包人返工。 本案的焦点问题是：工程未经验收发包方 便提前使用，验收时发现质量问题如何处理？化肥厂为此拒付剩余5万元工程款的行为是否合法？ 《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定：“建筑工程竣工验收合格后，方可交付使用，未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”《建设工程质量管理条例》第十六条也规定：“建设工程验收合格的，方可交付使用。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”该建设工程竣工未经验收发包人就擅自使用，之后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，且该工程出现的质量问题不属于地基基础工程和主体结构质量问题。 根据上诉法律的规定，化肥厂在工程竣工之前就默许其职工搬入宿舍楼强行使用该建筑，出现的“玻璃剥落，门窗关启困难”等问题也并非基础或主体结构的质量问题，所以化肥厂应对该工程的质量承担责任，而不能以此为借口拒付拖欠的工程款。 ? 2003年，某市粮食局以建粮油批发市场为由，经当地政府批准，从该市城市规划区范围内的某村，以每公顷33万元的价格征耕地约7.3万M2。粮食局当年征地申请的计划是：每年批发、零售粮油2500万t，成交额可达2000万元，实现利税100万元，可以繁荣该市的经济，据说其规模要达到全省第一。但是，其后发生的事情却让该村村民多年来一直气愤不平。粮油批发市场没有建起来，对国家和当地百姓耕地的承诺没有兑现，约7.3万M2（一百多亩）却落到粮食局的手里。 随后，这些耕地即被分割成多份，每份约为420M2，以股金的形式把土地使用权转移到个人和一些单位手里，每份3.5万元。得到土地使用权后的人，便各自建起了民宅、商店、酒店、公司等。粮食局自己所建的粮油批发交易大厅，约有200M2，但未营业。征用了这么多的土地，只盖了个这么小的交易厅，就连这个交易大厅现在也租给了私人，做了存放方便面的库房。二十多名村民代表表示，如果被征走的土地真是国家需要，他们能理解和支持，但是现在看到的这种情况却让他们不服气，无论如何要弄个明白，讨个说法。 ? 本案的焦点问题是，粮食局改变土地使用权用途和转让土地使用权行为是否合 ? 、这是一起典型的擅自改变建设用地性质和私自转让土地使用权的案例，情节 严重造成了恶劣的影响。当初粮食局是以建立粮油批发市场为由征用农民的土地，其建设项目必须要与批发市场相关。否则，就是违法使用土地。但是粮食局却没有按规划，按原来的计划规模设批发市场，却将大部分土地转向了房地产开发，征来得耕地被改变了用途，其所作所为已与粮油批发交易毫无关系，实际上是改变了建设用地的性质。 ? 2、如果粮食局在征地之后，由于情况发生变化，需要改变建设项目，也应 该按照法定程序，重新向计划行政主观部门和规划行政主观部门提出申请。 ? 2001年3月1日某房产公司A对准备开发的一房地产项目进行招标，建筑公司B及另外几家建筑公司参加了投标。经评标，建筑公司B中标。该中标结果由公证处进行了公正。房地产公司A于2001年3月25日向建筑公司B发出了中标通知书，要求建筑公司B先做开工准备，再签施工合同。建筑公司B按房地产公司A要求对施工现场进行了三通一平准备，并开挖了部分基础沟槽。 建设法律 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 案例分析 2001年4月25日，房地产公司A书面函告建筑公司B将另行安排施工队伍，要求建筑公司B撤离施工现场。而B拒绝撤离。双方多次协商未果。建筑公司B遂向法院起诉。 原告（建筑公司B）诉称：建筑公司B中标后，房地产公司A与B签订施工合同是其法定义务，应判令房地产公司A与B签订施工合同，履行施工合同。 被告（房产公司A）辩称：虽然发了中标通知书，但毕竟未签合同。双方不存在合同关系，不同意签订施工合同。 工程建设合同法规案例分析 甲建筑公司向乙水泥厂发出购买水泥的要求，称如果对方同意其条件，将答复意见发至其电子邮箱中，乙水泥厂应约将承诺发至其邮箱中，即开始准备履行合同，但是甲建筑公司经办人却因为在外开会，一直未打开邮箱查看，致使甲建筑公司以为乙水泥厂未做承诺。1个月后，当乙要求甲履行合同义务时，甲建筑公司称双方并未签订合同，故没有履行合同的义务。请分析甲乙之间是否存在合同关系？ 工程建设合同法规案例分析 丙丁两公司于04年9月1日签订了一份合同，约定由丙公司向丁公司提供建筑工地所用水泥10吨，交货后丁公司支付货款。在订立合同的过程中，丙公司对水泥的质量提供了虚假证明。9月15日丙公司交付了5吨水泥，丁公司收货后发现质量问题而拒付款，并拒接受剩余的水泥。因没有能及时买进水泥，丁公司由于停业施工造成损失1万元。9月30日，丁公司向法院起诉，要求废止合同，法院经审理后同意。 工程建设合同法规案例分析 问：（1）该合同效力如何？ （2）如果该合同不具有法律效力，从何时开始不具有法律效力？ （3）该合同引起的财产后果应该如何处理？ （1）该合同属于可撤销合同。依《合同法》规定， 一方以欺诈、胁近的手段订立合同，未损害国家利 益的，属于可撤销合同。丙公司在订立合同时对质 量问题进行了欺诈，且未损害到国家和社会利益， 故属于可撤销的合同。 （2）由于该合同经当事人申请后被法院撤销，故 不具有法律效力，应当从9月1日起便不具有法律效 力。因为被撤销合同从一开始（即合同订立日）便 不具有法律约束力。 （3）由于合同已经部分履行，首先，依合同法规 定返还财产，丁公司应当将根据合同取得的财产 （即丙方交付的5吨货物）返还给丙方，若不必返 还或不能返还的，折价补偿；丙公司尚未根据合 同的约定取得对方丁的财产，故不存在返还的问 题。其次，赔偿损失，有过错的一方应当赔偿对 方的损失，该合同的被撤销的过错在于欺诈方丙 公司，丙公司应当赔偿丁公司因此所受的1万元损 失。 ?案例10： ?原告：（甲）某消防工程有限公司 ?被告：（乙）某影剧院 ?原告甲与被告乙因建设合同纠纷一案，法院受理后，公开开庭进行了审理。 ?原告诉称：原、被告于2001年12月28日签订消防工程施工合同一份。双方约定由原告为被告承揽消防改造工程，其中包括火灾自动报警系统、自动喷洒系统及其他。工程总造价331058.26元。现原告已按合同约定完全履行了义务，且业经消防部门验收合格。而被告尚欠原告工程款91058.26元，虽经多次催要拒不偿还。特提起诉讼，请求人民法院依法判令被告偿还工程款91058.26元及滞纳金14580元。 ?被告辩称：原告的工程存在质量问题，待原告修复后再支付所欠工程款。 ?法院经审理查明，2001年12月28日，原、被告签订消防工程合同一份。双方约定：原告为被告承揽消防改造工程，其中包括火灾自动报警系统、自动喷淋系统及其他。工程总造价331058.26元。首期付款12万元，工程完毕拿到证后，一次性付清余款。乙方安装竣工，自甲方验收合格后，所有设备一年内负责三包。合同签订后，原告按合同约定进行施工。2002年4月30日，经某市公安消防支队验收，该工程运转正常，具备使用条件，同意该工程投入使用。被告支付原告工程款24万元，还欠91058.26元，经原告催要未还，原告诉至法院，要求被告偿还工程款91058.26元。庭审中原告又要求被告支付滞纳金14580元。 ?案例1背景 ?2001年，某房地产公司与出租车汽车公司（以下合并简称建设方）合作，在某市市区共同开发房地产项目。该项目包括两部分，一部分是6.3万平方米的住宅工程，另一部分是与住宅相配套的3.4万平方米的综合楼。该项目的住宅工程各项手续和证件齐备，自1998年开工建设到2001年4月已经竣工验收。综合楼工程由于合作双方对于该工程是作为基建计划还是开发计划申报问题没能统一意见，从而使综合楼建设工程的各项审批手续未能办理。由于住宅工程已竣工验收，配套工程急需跟上，在综合楼施工许可证未经审核批准的情况下开始施工。该行为被市监督执法大队发现后及时制止，并责令停工。 ?建设方在综合楼项目的建设中有何过错，应如何处理？ 本案中，建设方在综合楼项目的建设中违反了《建筑法》第7条规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。”建设方在未取得施工许可证的情况一一擅自开工的行为属于严重的违法行为。 根据《建筑法》第64条规定：“未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可以处以罚款。”《建设工程质量管理条例》第57条规定：“建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款百分之一以上百分之二以下的罚款。”据此，该市监督执法大队责令其停工的做法是正确的，并应当处以罚款。 ? 案例2 ? 2006年，某市一服装厂为扩大生产规模需要建设一栋综合大楼，10层框架结构， 建筑面积20000平方米。通过工程监理招标，该市某建设监理有限公司中标并与该服装厂于2006年7月16日签订了委托监理合同 ，合同价款34万元；通过施工招标，该市某建筑公司中标，并与服装厂于2006年8月16日签订了建设工程施工合同，合同价款4200万元。合同签订后，建筑公司进入现场施工。在施工过程中，服装厂发现建筑公司工程进度拖延并出现质量问题，为此双方出现纠纷，并告到当地政府主管部门。当地政府主管部门在了解情况时，发现该服装厂的综合楼工程未办理规划许可、开工审批手续。 ? 问题： ? 本案中该服装厂有何违法行为，应该如何处理？ ? (1)该服装厂未办理综合楼工程的规划、施工许可手续，属违法建设项目。根据 《建筑法》第7条规定，“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”。该服装厂未办理开工审批手续，即未申请领取施工许可证就让建筑公司开工建设，属于违法擅自施工。 ? (2)该服装厂不具备申请领取施工许可证的条伴。根据《建筑法>第8条的规 定．“在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证”。该服装厂未办理该项工程的规划许可证，就不具备申请领取施工许可证的条件。所以，该服装厂即使申请也不可能获得施工许可证。 ? (3)该服装厂应该承担的法律责任。根据《建筑法》第64条规定，“未取得施工 许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可 ? 以处以罚款。”《建设工程质量管理条例》第57条规定：“建设单位未取得施工 许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款百分之一以上百分之二以下的罚款。”结合本案情况，对该工程应该责令停止施工，限期改正，对建设单位处以罚款，其额度在42万元～84万元之间。 ? 此外，依据《建筑工程施工许可管理办法>第10条规定，“对于未取得施工许可 证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令改正，对于不符合开工条件的，责令停止施工，并对建设单位和施工单位分别处以罚款。”第1 3条规定：“本办法中的罚款，法律、法规有幅度规定的从其规定。无幅度规定的，有违法所得的处5000元以上30000元以下的罚款，没有违法所得的处5000元以上10000元以下的罚款。”因此，对建筑公司也要处以5000元以上30000元以下的罚款。 ? (4)对该服装公司违反规划许可的问题，由城乡规划主管部门依据《城乡规划法》 给予相应的处罚。至于原有的施工进度、质量等纠纷，则应当依据合同的约定，选择和解、调解、仲裁、诉讼等法律途径解决。 ? 某投标人投标时，在投标截止时间前递交了投标文件，但投标保证金递交时间 晚于投标截止时间两分钟送达，招标人均进行了受理，同意其投标文件参与开标。其他投标人对此提出异议，认为招标人违背了相关规定。 ? 问题： ? （1）招标人应怎样处理该份投标文件，投标保证金晚于投标截止时间两分钟送 达，招标人是否可以接受？） ? 《招标投标法》第三十六条规定，招标人在招标文件要求提交投标文件的截止 时间前受理的所有投标文件，开标时都应当当众予以拆封、宣读。本案例中，该投标人的投标文件已经在投标截止时间前送达，招标人也进行了受理，故应在开标会议当众进行拆封、宣读。因投标保证金是投标文件的组成部分，是投标文件的“内容”，是需要评标委员会评审的内容，投标文件受理与否，不考虑内容是否完整，只考虑是否送到，由于投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达，因此招标人对迟到的投标保证金不能受理，如果受理，就相当于在截止时间以后接收了招标文件的补充内容，违反《工程建设项目施工招标投标办法》（30号令）第五十条中关于逾期送达的或者未送达指定地点的投标文件，招标人不予受理的规定。其他投标人提出异议，认为招标人同意该投标文件参加开标会议违背相关规定的观点是错误的。 ? （2）该投标人的投标文件是否有效，是否应为废标？ ? （2）法规中，无效投标文件一般指招标人不予受理的投标文件。招标人受理后 经评标委员会初步评审不合格的投标文件通称为废标。所以，本案中该投标人的投标文件为有效，但由于其投标保证金晚于投标截止时间两分钟送达，按照《工程建设项目施工招标投标办法》（30号令）第三十七条规定，属于投标人没按招标文件要求提交投标保证金，评标委员会应当经过初步评审，对该投标文件按废标处理。 （此部分请参阅《法律法规》P57） ? 案例： ? 2002年7月15日，建设单位与甲建筑公司签订《工程施工合同》，将人民路1 标工程发包给甲建筑公司，合同价款暂定1900万元。2002年9月29日，甲建筑公司未经建设单位同意，与乙建筑公司签订《工程合同》，乙建筑公司以包工方式承包人民路1标工程，价款暂估为500万元。之后，甲、乙两公司又签订了《工程补充合同》，约定补充合同造价为480万元。工程合同签订后，甲建筑公司成立了人民路1标项目经理部，并刻制“人民路1标项目经理部”专用章，但将该项目经理部专用章交乙建筑公司掌管，并由乙建筑公司组织管理班子负责该工程项目的实际施工管理。 ? 2002年12月10日，乙建筑公司与丙建筑公司签订《工程施工合同》，将人民路 1标工程发包给丙建筑公司，合同价款暂定1000万元，最终的工程造价以审计为准，结算依据为1993年市政定额，按总包方与发包方决算后总造价下浮17%。丙建筑公司于2002年8月16日与“包工头”李某签订了《内部承包协议》，约定由李某具体承包人民路1标工程，承包费用按丙建筑公司的决算总造价下浮5%作为各项管理费用。李某支付履约保证金50万元，在每次支付工程款时按比例抵扣5%的管理费；合同总造价暂定1000万元，决算时按实际工程量调整。内部承包协议签订后，李某向丙建筑公司交付工程保证金50万元，由丙建筑公司 出具收据，同时组织人员进行施工。 ? 2003年11月29日，人民路1标工程通过竣工验收，质量等级为合格。工程竣 工后，工程造价审定为1020万元。建设单位已实际甲建筑公司工程款990万元；甲建筑公司已实际支付乙建筑公司工程款800万元；乙建筑公司支付丙建筑公司工程款470万元，直接支付李某200万元；丙建筑公司支付李某工程款300万元。李某交付履约保证金50万元已抵扣为丙建筑公司的管理费。因工程款支付未到位，李某向政府主管部门进行了举报，并向人民法院提起诉讼追讨工程款。 ? 问题： （1）在本案的工程承包活动中有哪些违法行为？ （2）政府主管部门应对哪些单位进行处罚，如何进行处罚？ （3）在本案中，哪些合同是无效的，李某的工程款应由哪些单位承担责任？ （1）在本案的工程承包活动中，违法行为有： ①甲建筑公司是承包单位，未经建设单位同意将工程施工分包给乙建筑公司，由乙建筑公司组织管理班子并负责该工程项目的实际施工管理，既是违法分包，又可视作转包行为； ②乙建筑公司承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，不承担技术及经济责任，将其承包的全部工程转给丙建筑公司，是转包工程的违法行为，也违反了分包单位不得再分包的法律规定； ③丙建筑公司允许“包工头”李某使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程的行为，已构成允许他人以本企业名义承揽工程的违法行为。 （2）政府主管部门应依据有关法律、法规、规章对违法行为进行处罚： ①对甲、乙建筑公司，应依据《建筑法》、《招标投标法》以转包和违法分包行为进行处罚，其转包、分包无效，处转包、分包项目金额5‰以上10‰以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书，由工商行政管理机关吊销营业执照。 ②对乙建筑公司，还应以接受转包和违法分包工程的违法行为进行处罚，处以1万元以上3万元以下的罚款。 ③对丙建筑公司应以接受转包和违法分包工程、允许他人以本企业名义承揽工程的违法 行为进行处罚，对接受转包和违法分包行为处以1万元以上3万元以下的罚款，对允许他人以本企业名义承揽工程的违法行为处以没收违法所得（50万元），并处工程合同价款2％以上4％以下的罚款。 （3）在本案中，甲建筑公司与乙建筑公司签订的《工程合同》、乙建筑公司与丙建筑公司签订的《工程施工合同》以及丙建筑公司与李某签订的《内部承包协议》，均为无效合同。 至于对李某的工程欠款，首先应由丙建筑公司参照《内部承包协议》支付；其次，由乙建筑公司、甲建筑公司承担连带责任；第三，建设单位在该工程项目欠付工程款范围内承担其还款责任。 ? 单项选择题 ? 1、建设单位申请领取施工许可证应具备多项法定条件。下列选题中，属于该法 定条件的是（ ） ? A 已经办理了建设用地申请 ? B 依法确定了建筑施工企业 ? C 已经领取了房屋拆迁许可证 ? D 建设资金全部到位 ? 2、建设单位申请施工许可证时，向办证机关提供的施工图纸及技术资料应当满 ? A 施工需要并按规定通过审查 ? B 编制招标文件的要求 ? C 主要设备材料订货的要求 ? D 施工安全措施的要求 ? 3、建设单位申请领取施工许可证时必须有已经落实的建设资金。建设工期不足 一年的，到位资金原则上不得少于工程合同价的（ ） ? A 20% B 30% C 40% D 50% ? 4、在城市规划区内进行建设需要申请用地的，建设单位在依法办理用地批准手 续前，必须先取得该工程（ ）。 ? A施工许可证 B建设工程规划许可证 C拆迁许可证 ? D建设用地规划许可证 ? 5、下列关于建设单位申请领取施工许可证应具备的法定条件的表述中，错误的 ? A需要拆迁的，已取得房屋拆迁许可证 ? B有保证工程质量和安全的具体措施 ? C工程所需的消防设计按规定审核合格 ? D建设资金已经落实 ? 6、某工程符合法定开工条件，但因工期紧未办理施工许可证或开工报告审批手 续即开始施工，对此，主管部门适当的处理为（ ）。 ? A责令停止施工 B责令其改正 C只对建设单位罚款 ? D只对施工单位罚款