反垄断法缺胳膊少腿
华为的万人辞职风波,粗线条的劳动
合同
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法根木无力
规范
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和解决,只能靠实施 细则甚至各地的指导
意见
文理分科指导河道管理范围浙江建筑工程概算定额教材专家评审意见党员教师互相批评意见
来规范,法律的尴 尬由此可见一斑
本月1日起,被寄予厚望的《反垄断法))开始 实施.历经13年始磨一剑的《反垄断法》,人们当 然有理由寄予厚望,然而据中国人民大学法学院教 授吴宏伟介绍,原先制定草案时
计划
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在今年8月1日 前制定4O余个配套规则,迄今为止,无一出台. 4O余个配套规则无一出台背后的潜台词是,没 有配套规则,反垄断法》如何以及靠什么实施专 家的如此判断让人大跌眼镜.8月1日起实施的究竟 是法律还是配套规则?如果没有配套规则法律就实 施不下去,那么到底法律是"上位法"还是配套规 则更有法律效力?毕竟,任何法律的配套规则都是 为了辅助而非替代法律的实施,否则就是本末倒 置.
造成配套规则比作为"上位法"的法律更有法 律效力尴尬局面的原因是,反垄断法))的规定太 过原则化,以至于在实践中根本不具有可操作性. 正如有专家介绍的那样,"仅有8章57条的反垄断 法)),被认为极具原则性,诸多方面需要细化,甚 至包括每,个概念".而与此形成鲜明对比的是, "西方国家对于反垄断不仅有着丰富的经验,还有 着几十万字的法律文件,有着无数个案例和指南,
作为反垄断执法的依据".
不能仅用我们的反垄断立法刚刚起步,来为法 律遭遇的尴尬进行辩护.当部法律甚至原则到无 法执行的地步,公众不知道是该为法律的表达凝练 而庆幸,还是要为法律的形同虚设而深感悲哀?毕 竟,法律的生命在于它的执行力,一个从规定层面 上都执行乏力的法律,很难说是成功的立法.我们 需要的不是国家已经制定出了哪方面法律的"政 绩",而是制定出的规则已经和正在影响着我们的 _…瑚刚s
口中青
生活.
这其实与立法的理念有着直接的逻辑关联.一 直以来,我们立法的惯例是宜粗不宜细,虽说在特 定的历史背景下,这样的立法原则有其独特的智慧 所在:摸着石头过河的年代,如果法律规定的过 细,会成为发展的致命障碍,难以实现法律"原则 性和灵活性并举"的实施效果.但是,当我们的社 会迈入"精细化管理和规范"的时代,粗线条的立 法难以勾勒出细线条的社会生活,法律在"无法可 依"的情况下甚至有成为纸空文的可能. 为了让法律不至于成为空文,就得通过形形色 色的实施细则,配套规则来完成原则性法律的"具 体化".可问题是,如果实施细则或者配套规则是 法律的立法者制定的倒也罢了,但太多的法律实施 配套规则,其实都是以行政法规,部门规章甚至红 头文件作为载体.如果立法的目的在于规范行政权 力,那么由行政机关制定的实施细则或者配套规 则,实际上就会成为违背基本程序正义的"自我规
范".
粗的法律和细的配套规则,实际上颠倒了两者 的效力关系,让配套规则成为事实上的"上位 法",而行政部门也就成为法律的制定者.这样本 应由人大制定法律所能避免的"部门利益法制 化",就会以一种冠冕堂皇的方式"借尸还魂". 举,个典型的例子,华为的万人辞职风波,粗线条 的《
劳动合同
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法))根本无力规范和解决,只能靠实 施细则甚至各地的指导意见来规范,法律的尴尬由 此可见一斑.当一部法律的威力总是要靠实施细则 或者配套规则来"狐假虎威"时,这样的法律已然 是,部失败的法律,不能不说是立法的悲哀.圈
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