“如果我们分手”——股权激励中股东退出路径
设计
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话说,不以结婚为目的的谈恋爱都是耍流氓,公司股东当然要同心同力闯天下。可是话说回来,如果早已同床异梦,相较大动干戈最后撕逼,还不如“婚前协议”好好商量一下——如果有一天我们“分手”了,怎么办?协议一签,且放一边,从此你负责赚钱养家,我负责貌美如花,其乐融融多踏实。
好吧好吧,扯得有点远。其实我是想说,非上市公司可以通过公司
章程
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对接受股权激励的股东的退出机制作出合理设计,实现各方股东尤其是大股东放心的目的。
公司发展过程中,尤其是创业公司,很可能会遇到持有公司股权的核心人员的欲退出团队的情况。那么如何通过公司章程设计股东退出路径以避免措手不及甚至影响公司正常经营,是个非常关键的问题。总体而言,公司章程应当明确以下几个方面内容。
1、明确退出形式,股权处理方式
实践中的真实案例,某企业为了激发技术骨干的工作积极性,为技术总监王某分配股权作为激励。公司章程规定了“股随岗走”,公司认为这样的约定可以确保该总监离职时就以为着其股东身份丧失,新任总监随即可以接替并享有同样方式的股权激励。另公司没想到的是,王某辞职并与公司解除劳动关系之后,公司向其要求配合到工商部门进行变更登记却遭到拒绝。后双方进行诉讼,法院判决认为离职股东的股权如何转让,以什么价格转让并没有约定,且无“股东资格自然丧失”或“不再享有股东权利”等类似的约定,故
仅凭规划公司章程,并不能构成一个完整的股权转让
合同
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,不足以确定股东自离职之日起即已丧失了股东资格。
这就提醒我们:要谈钱,不要怕伤感情。
提前设定好股权退出机制,明确小股东退出的条件和形式以及是否要支付对价甚至如何办理变更登记是非常有必要的。
2、股东中途退出,股权溢价回购。
退出的合伙人的股权回购方式只能通过提前约定的退出,退出时公司可以按照当时公司的估值对合伙人手里的股权进行回购,回购的价格可以按照当时公司估值的价格适当溢价。
3、设定违约金条款
由于股东身份并不能够当然灭失,公司直接规定股东丧失其身份在实践中并不能获得认可。因此,为了防止合伙人退出公司但却不同意公司回购股权,可以在
股东协议
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中设定违约条款。如不按照约定配合公司回购股权或者不配合(或者逾期)办理变更登记的,应当支付高额违约金。
但是但是但是……
你不得不知道,有这么一个BUG……
前述对于公司章程的讨论在实践中可能会面临一个非常现实且棘手的问题:工商局对“个性化”公司章程不予登记怎么办?
由于实践中,工商局通常都要求企业用他们指定的章程模板,“个性化”的股权退出机制很难直接写进公司章程。(很无赖,也很无奈。工商局也不容易,自定义内容实在让他们赶脚亚历山大,宝宝是需要关怀爱护的。)
不要紧张,总会有办法的。建议的解决办法是这样的:通过与小股东之间另外签订协议,约定股权的退出机制;公司章程与股东协议尽量不冲突;如果内容有冲突,应当在股东协议中明确:公司章程与股东协议相冲突,以股东协议为准。
好人做到底,痛快上点内容供大家参考:
1、股份代持
在一定期限内(公司可以根据实际情况确定,比如3年之内),约定股权由创始股东代持;期限届满后,再写到公司章程上然后到工商部门完成登记。如合作不愉快,可以约定随时该退钱退钱该退出退出。如果股东退股,如果按照净资产和净利润,应该有相应的溢价。因为公司回收了员工手里股权未来的收益权,具体的退钱
标准
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要提前确定好,是按照当初支付款情况原路退回还是按照退出时的情形计算溢价。
2、大股东收购
原则上说,公司的大股东没有收购退股股东股份的义务。不过为了经营的需要,可以做一些变通的处理。不过这样的约定可以为大股东留些适度的选择空间就可以了。
3、股份分期成熟
约定合伙人的股权和工作服务期限相关联挂钩.股权分期成熟(比如 4 年),做到股权和贡献相匹配,每年进行年度业绩考核,考核通过视为当年对应比例的股权成熟。比如,项目经理小李持股 20%分四年成熟,每年业绩达到某个标准视为考核合格,对应 5%股权成熟。
企业采取分期成熟方式的股权激励,对于没成熟的期权不存在回收问题,因为这部分期权仍归公司所有,员工没有达到行权条件,因此公司可以直接放回期权池。但是为了避免员工误解,降低沟通成本,可以用1块钱回收员工所有的未成熟的股权,便于操作。
4、人退股退
股权激励是对那些对公司发展有较大实际或者潜在价值的员工的鼓励方式,前提是“员工与公司”的关系。因此,人退股退、股随岗变等条件约定还是非常必要的。问题是,要约定明白,怎么退。
在对员工持有股权进行回收定价时,一般可以按照公司当时的净资产、净利润、估值来确定。已经行权的期权,是员工自己花钱买的股权,按理说不应该回收股权。如果是公司已经被并购或已经上市,一般情况下不去回购员工已行权的股权。但是对于创业公司来说,离职的员工持有公司股权,是公司的正式股东,因此建议提前约定在员工离职后公司有权按照一个约定的价格对员工持有的股权进行回购。
另外,根据股东退出的原因不同,对人退股退的设定也不同。如果非因股东过错退出,其它合伙人可以按照溢价或者约定价格回购退出股东未成熟、甚至已成熟的股权。此外也可以明确如果因受激励方意外死亡的情形如何处理。
5、申请退股
通过约定离职前(比如约定三个月)退股股东申请退股,公司办理股份变更手续,交接工作、移交资料,股权变更手续办理完毕之后,离职两个月内将相应的款项打至指定的原股东帐户。通过让退股员工离职前配合办理相应手续,也是个比较好的避免后患的办法。
6、违约金
对于离职不交出股权的行为,约定离职不退股的高额违约金,增加违约方成本,督促其变更股权。
7、限制条款
为避免造成企业资金紧张,可约定在企业发展困难时期,如当财务上现金低于一定金额时,股东不能退股或者仅能以一定低价回购。
“我没钱了,你打个折吧~”
还可约定如企业现金流低于某个数额时,股权回购需要在一定时间后支付,避免企业现金流雪上加霜。
“要不然,我先欠着?”
还可约定新店筹备或开业半年内不能退股,避免引发其他人员的心理恐慌,造成企业经营困难。
“给点面子,等我忙完这半年再说吧。”
股权激励的初衷原本就是双赢为目的,实现企业盈利最大化为终极目标。话说在前头,事情总是好办。总之,提前设定好股权退出机制,约定好在什么阶段
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