论自由软件的版权保护

山东大学 硕士学位论文 论自由软件的版权保护 姓名：秦日星 申请学位级别：硕士 专业：法律 指导教师：崔立红;王笑冰 20060910 山东大学磺士学位论文 内容摘要 随着知识经济的进一步发展，如今软件产业正在经历一次新的生产力解放一自由 软件运动．其标志是共享的、开放的源码使应用软件产品和软件服务摆脱以操作系统为 核心的公共基础软件供应商的垄断束缚，自由软件运动也带来了自由、共享、奉献的思 想和全新的软件开发模式，预示出人类社会的美好未来．本文在充分论证自由软件保护 的合理性和必要性的基础上，揭示出自由软件的产生与发展正是人类社会进步的象征， 规律的反映．最后，借鉴国内外自由软件运动的具体实践和最新研究成果，同时立足于 我国国情，作者提出当前我国自由软件版权保护相关立法应包括的几点内容．论文共分 为五大部分，其主要内容如下： 论文的第一部分自由软件运动概述。介绍了自由软件运动的产生和发展、自由软 件在中国的发展及世界各国政府对自由软件的态度。’ 第二部分自由软件之定义．根据自由软件的创始人斯托尔曼的四个缺一不可。中心 自由”，给出了自由软件的定义．辨析了自由软件与公共域软件、共享软件、商业软件 的区别，归纳了自由软件的六个特点． 第三部分自由软件保护的价值分析．论文从人性角度、法经济学、信息哲学、马克 思主义等视角分析了自由软件保护的合理性：从适应知识经济发展、抵御“无赖原则” 两方面分析了自由软件保护的必要性．最后得出对自由软件必须进行保护的结论． 第四部分国外自由软件版权保护的现状．自由软件在短短的二十年间蓬勃发展，一 套保护 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 必不可少．论文主要介绍了自由软件保护的COPYLEFT理念及其实现方式 GPL． 第五部分我国的自由软件版权保护思考。着重阐述自由软件对中国经济建设和软件 产业发展的意义，分析了GPL与我国传统版权法的冲突，自由软件版权保护研究应坚持 的道路，最后给出了我国自由软件版权保护立法的几点建议． 关键词：自由软件、版权、保护 蕊娥 l 沪6．I『．时 生奎查兰堡主兰垒丝苎 撕withtheknowledgeeconomy’sfurtherdevelopment,nowtheSOfhal"eindusuy isexperiencmgatimeofnewproductiveforcesliberation-thefreesofhstaremovement．Its symbolissharingandopensouiv,ecodethatcausetheapplication∞fh眦prodllctandthe ∞fha∞鲫M∞toget僦ofthepublicfoundationSoi}t3vare(theop∞出呜system秘i乜 core)suppfier'smonopolyfetter,fleesonwa坞movementhasalsobroughtthefreedom, shal坞thededicatingthoughtandbroughtanewsol‘=twaredevelopmentpattern,which willindicatehumansociety'sgloriousfuture．Onthebaseoffullproofthatfreesoftware protectionisreasonableandm∞essa啪Thisarticlepromulgatesthatthefreesoflx矾u'e's productionanditsdevelopmentispreciselythesymbolofth．ehumansociety'sprogressing, theso胁缸edevelopmentrule'sreflection．Finally,profitsfromthedomesticandforeignfree ∞Rwammovement'∞m腩practiceandthenewestresearchresults。simultaneouslybases onourcountryrealcondition,the眦thorproposesthatthecm-tentOIR"countryfreesofhnI∞ protectioncorrelationlegislationshouldincludeseveralcontents．Thethesisconsistsof5 p盯tS'碰ghli曲皓ofthecontentsa∞鹅follows． PartIProducinggeneralintroductiontothefree∞flwa增movement,Includingthefree SOl6t-waremovementproductionandthedevelopment、free∞f}哪∞inChi越．sdevelopment andthegoverlmAents'mannertothe丘∞soRwarcintheworld。 Parts][Thedefinitionoffreesoftware．AccordingtoStallman,thefounderofthe FreeSoftware,fourindispensable“centralfreedom。。thedefinitionoffreesoftwa．reisgiven． flee∞fh煅isdifferentfrompublicdomainsoftware,sharedsofl：wBreandconuncrcial software,andincludessixcharactaistics PartIH Analysisofthevalueofflee∞nwa∞protection．Papersfromthehuman pers】弦ctivc，thelawofeconomics,informationphilosophy,Marxistpc嘲pc甜ve，ctc．analyse thereasonableprotectionoffleesoftware；Fromadapttotheknowledge-ba船deconomy development,against"rogueprinciple”bothsidesoftheneedtoprotectfreesoftware．Finally cometotheconclusionofthefreeSOftWLtemustbeprotected． PartIVFreeSO胁al'estatustoprotectabroad．Freeso．arctlourishinginashort 2 出末大学磺士掌靛论文 spanof20years,矗systemforprotectln—gisessential．Thispaperpresentstheconceptof eopylet＆andprotectionof&wayGPL PartV ReflectionsonChina'sfreesoftware．FocuslngOathedevelopmentofthe ∞矗wa地industryinChinaseconomicconslructionandthesignificanceoftraditional copyrightlawconflictswiththeoPL&螽∞∞袁燃斛protectionresearchshouldinsist ontheroad,ourfreeSOf‰Lreprotectionlegislationproposalsisglve也 3 愿剖性声观 本人郑熏声明：所墨交麴学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 抒辑究所取褥的成果。除文书已经注赐弓l耀的蠹窖强，本论文不包含经侮 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文书以明确方式标明。本声明的法律责任由零人 承担． 论文作者签名： 日期：坦蔓：!!：i 关于学僚论文使辫授权的声爨 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校傈 黧或淘鋈家有关部门或税构送交论文的复露捧帮毫予教，允许论文被签凌 私借阕；本人授权由东大学阿以将本学位论文麓全部或部分内容编入鸯关 数攥寒进霉亍捻索，霹苏采耀影露、缝印或其毯复裁譬段僳菇论文衣'汇绽本 学位论文。 港密论文在繁密蜃痰遵守蘧规宠) 论文作者签名：磊望墅导师签名；-!主∑日期：霉。：兰?梦 { 出末大学壤士学莅论文 攀l言 新技术的威用曾导致知识产权法的产生，知识产权法又促进麓新技术的不断开发． 迭訾是浚缝蔻嚣年豹爨变，{墓是今天熬袋爽。——爨残碧严 随着科学技术的进一步发展，人类社会已经从物质经济时代步入了一个崭新的时代 ——知识经济时代，以计算机、网络，信息等为基本元素的知识革命，将大大改变传统 豹柱会薹建l络梅，势瓣簧绞法律裁度俸系逢袋强畜力懿捧壶。我识嚣薤熬悉戆鞠谈经济 时代是以计算机技术、生物技术、海洋技术、微电子技术等为代表特征的崭新的经济时 代，在这个全新的时代里，一切都是没有现成的经验和范例可供我们遵循的，我们只能 农实黢专不瑟戆摸索豹基霉ll上，燕班鬟学戆分援窝磷究，方薤毯逡纛逶应这一瓣我发震 的知识产权保护的模式结构． 软件产业鼹知识经济的核心和灵魂，其已经成为世界各国在新一轮国际竞争中必争 瓣焦点寒蔽略澍蹇焘。逶零寒，疆着“鲣谖经济“熬俊速发展，激谤雾壤斑雳必孛心懿 技术开发和技术改造在国民经济各部门麓遍开展，软件已成为各杼备业企业管壤、产品 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 、生产过獠控制的核心，是技术创新、商业竞争的有力工具．软件行业也不褥仅局 黻予诗霎瓿纾戴乏内，嚣邑渗透窝分毒褒其德行业之中，较终戆产熬形态呈瑰爨多群纯· 猩实践中，人们普遍认识判，计算机软件在计算机系统应用中起着不可忽视的佟用，计 算机系统应用的水平如何，能不能充分发挥它的巨大作用，在很大程度上取决乎软件· 20蹙纪80年枝褪，美灏微软等公谶遴过软箨产暴随。舨权获露(Copyright)”使 软件产业盼生产力得委|革命性的解放，软件产品从此攥脱了硬件厂商的束缚，独立呈现 出突飞猛进的发展态势，步入了发展的快车道，从此，出现了真正意义上的独藏软件产 貔耘软侮产品供应蠢。然纛，随着软停产妲熬快速发璇，微软等软传帝匿在软传领域煞 熬断优势及滋爝充分显示了传统知识产权在菜种程度怎已经开始隰碍人类知识的积累、 谶步与传播。 今天，软搏产竖在世券藏霆内正在经历再一次生产力解放一囊由软佟运动。其标 霖是共享静、开放豹源码使应用软件产菇和软俘驻务攥脱以操作系统为核心的公共基础 软件供应商的攫断束缚，出现真正意义上的独立应用软件供应商和软件服务供威商．作 先摆脱垄枣}熬规遇和手段的囊由软件运动也为我靛带来了自由、共攀、奉献的憋怒秘全 新的软箨舜发模式。 国徐卉‘同络环境下薯作权的保护'20∞年●片2目枷p：I细w％¨帕蝴棚删岫酬驯缸妇洲删砧如t蛔I l 山东大学硕士学位论文 一、自由软件运动概述 (一)自由软件运动的产生和发展 20世纪70年代初。MIT人工智能实验室的研究人员在。自由”和。共享。理想的 旗帜下开始共同开发、使用、修改软件。形成了自由软件概念的雏形．1985年，自由软 件的创始人，美国麻省理工学院的理查德·斯托尔曼(RichardStallman)成立了自由 软件基金会(FreeSoftwareFoundation。FSF)，其宗旨是致力于消除对计算机程序在 复制、分发，理解和修改方面的限制，使得任何人都可以自由的了解和修改，包括其低 层结构即基础和核心部分，使其满足自己的特殊需要，以集体的协作避免重复脑力劳动． 为了实现FSF的目标，建立了GNU(即GnuisnotUnix，以区别于Unix)项目／系统 (GNUSystem)。(GNU宣言》中写道：。GNU工程是恢复早年的计算机共同体协作精神 的一种方式，私有软件的所有者设置障碍，破坏协作，我们要消除这种障碍．”GNU工 程是自由软件运动的技术平台，后来逐渐被当作自由软件开发项日的代名词．理查德．斯 托尔曼在回答‘BYTE'杂志的采访时，谈到GNU的目的和动机。软件是许多人协作的工 程，而私有财产权阻碍这一工作；软件应该象空气那样为每一个人自由地取用．1991 年。Linux在芬兰得到开发．并在1992年加入了GNUSystem，称作GNU／Linux．成为 GNU最成功的项目之一．自由协作使得自由软件大都具有强大的网络功能、良好的用户 界面、安全稳定可靠、节省投入资金、操作简便、兼容性好等特点，因此。从诞生之日 起就显示出非凡的竞争优势．据统计，1998年，自由软件操作系统Linux在全球 Internet服务器领域所占的市场份额己达27．6％，超过Windows四个百分点．在嵌 入市场上。52％的厂商倾向于以Linux作为操作系统，大批基于Linux的软件，包括嵌 入式数据库、开发工具，浏览器、GUI以及应用软件基本成熟．现在，Linux渗透子各 行各业，世界上许多知名的IT企业，如Intel、Sum、Informix，Oracle、Sybase及 中国的东软等都在开发基于Linux的业务系统． (二)自由软件运动在中国的发展 1998年，TurboLinux首先将自由软件与开放源代码概念传播到中国．随后，以蓝 点(BlubPoint)和冲浪(XteumLinux)为代表的Linux本土化改造的成果开始出现在 市场上．2001年和2002年。在北京市政府采购正版软件公开招标中，中科红旗的Linux 操作系统和基于Linux系统的中文RedOffice2000办公软件力压金山Wps(不支持Linux 的Office系统)，一举中标．沈阳东软股份开发的防火墙和入侵检测系统(IDS)都是基 2 山东犬学磺士学位论文 于Linux系统的．2003年2月24日，“中国一I删Linux解决 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 念作中心”在北 索正式残悫，标恚羞Linux在我溪戆褒究秘应震达到了赣嚣隶警．晷家谤委、零每按罄、 信息产业部等部门已出台有关扶植政策。并立项支持开放源代码系统产品的研发与产业 纯。在来来懿蔻年阉，孛黧熬痘惩软箨枣场在整令较箨零场孛静份额将鑫翻60警戮主， 颦复合增长率会达到65％。自由软件会有很好的发展前景． (篓)各藿绶裔簿鑫由较箨的态度 Linux的发展还得到了世界多国政府的支拖2002年6月，德国政府宣布，德国联 邦、姆和远方政府采焉开放源代码静Linux操作系统．此后，茭嚣政府寂布在政府机构 中采用开放源代码的软件。此前，芬兰、法国等国家政府已经宣布支持Linux．美国国 家航空和宇宙航彳予局(NASA)以及荑雷海军也同其他政府绒民营部门一样，已经采用自由 软件来完穗某些馁务。强班牙嚣郝地区的教育与零}技长宦正在进行一项反对操作系统垄 断的事业．巴西政府和墨西哥政府也开始向自由软件大规模移植．韩国墩府更燕强令使 耀本国办公套传及甥应瞧拜放滋玛系统。毋2005年在韩灏政府豹倡导下，韩国爨在掀起 ～股Linux热潮，韩国邮政部门在全国2800家分支机构的4748裔台式电脑中安装Linux 攥终系绕，这些魄腔主要供绘客产使用。母基兹，毽爨上惩骞包撬中嚣奁蠹鑫皇20多个嚣 家制定了Linux计划，2002年底媒体报道支持Linux的有20多个国家(包括中国、美 嚣、霉发、德鏊、法善、芬兰、耱藿、爨嚣、漠大程翌等)，2003年又凝堆热7叛素嚣 为首的非洲国家．日本政府紧跟其后并付之实际行动，畿布采用Linux系统来管理中央 墩寿80)亨痉受懿工资襄箕缝令入数据．鞭藏，‘鏊赛主大约有?e帮强餐线簸嚣＆蕺府搜用 自由软件的法规在制定之中。 在鑫鑫较谗湃放源筏码运动中，蓍舔合作彰糖最大豹，是串，丑、韩三国必共霞撩 避开放源代码软件而开展的合作。2004年4月3日至4网，中、日、韩篓国IT局长OSS (开蔽源f琶码软徉)会议在北京翟开，纛善签署了‘开放源健璐软件合律备忘象》，决 定以Linux等开放源代码软件开发为基础，在 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 制定、软件开发、推广应用、认证服 务、人才培养、知识产权等方面开展交流与合作。备忘漾还指出，0SS怒软件来来发麓 的大趋势，使用开放源代码的操作系统，有利于傣患交抉、信息按享和软件的开发与应 用．作为0SS典型代表的Linux，在全球得到快速发展，也为中，日、韩三国的软件产 热带来了滩褥的搬遇。 囝韦港I赞臼由软件’2006年4月，日htlp：佃嗍v娥¨执n矗怔用be叼^船∞绷僻372068_2血“ 西‘韩国政娥导向Linux邮政部n将弃用Windows)2006年4月9日氧印潮蛔嚷酗歉∞删b触婶醪掣嘲dlo赫＆l嘲攀懒蠢矗酗獬l；c潮t葫加l酗l毳|艄由l蛙髓耐翻蝌函畸献轴秘-o 山东大学醐士学位论文 二、宣凑软件之定义 作为计算机软件的一种特殊形式，自由软件除了具肖软件韵一般特瓶外，宥自己鲜 明的特点。 (一)计算机软件之定义 妥壤礁理黪自由软传熬摄念，我袋骞鍪要罄先暖骥软转懿概念。 根据世界知识产权组织(霄IPo)1978年所公布的“计算机软件保护之标准条款 (§iodelProvisionsontheProtectionofComputerSoftware)气诗葬羲软舞惫菇 了三部分，即(1)计算机程序(computerprogram)；包括附着予任何媒介上的源代码 (sourcecode)、舀标代码(objectcode)、徽玛(microcode)等戳经阿语言、文字 或符号所宪成之计算机稷序；(2)程序描述(programdescription)：包括资料结构、 演绎法则、流程阐：(3)辅助资料(supportingmaterials)：包括程侉规格书、操作 筝愿、使月手珊。根据上述计算枫软{牛的定义可知，计算帆软件一词包含了计算规程序。 计算机软件～般可分成两大部分，即系统软件及应用软件．系统软件主要功能在提 嵌入与诗舞辊沟逶戆秀甏或接口，逶过系统软传，可以逶过镬熙者静愈令驱动爱俸去找 行工作，之后把结果输出给使用者，例如操作系统、编译系统及工具类软件．成用软件 燕辘萌傻耀者嚣撵诗募瓿解决莱蹙特定懿舞嚣，狳一些魄较戒熬豹吴煮一定逶震缝戆软 件外，大部分由用户根据实际应用需要自行开发或者委托软件公司开发． (：)鑫由软件之定义 自由软件的创始人一美阑麻省理正学院的理查德·斯托尔曼(RichardStallman) 定义了自由软件必需具备的四个缺一不筲。中心自由”，具有“中心自踟”的软件就是 自由软传： 自由O：为任何耳的运行该程序的自由； 鑫耄1；磅究该程黟是懿舞泛薅熬羚为您懿嚣要嚣改绩它黪鑫由；失髭曩戆，霹获 淑其源代码是先决条件。 鑫鸯2；秀发布复裁燕班霞豁能帮魏弥兹邻器鹃鑫蠡。 自由3：改良该程序，并向公众再发布你的改良版本，以使企社会受益的自由．为 魏目的，可获取箕源代礴是先决条件． ● 山东大学硬士学位论文 概括起来，就是使用、学习、发布、改良软件的自由．如果一个软件的使用者拥有 全部这些自由，该软件就是自由软件．o 软件的本性是协作．为了协作，人们应能自由地拷贝、改动、传播软件及其相关文 档，这就是自由软件中。自由”的基本含义．自由软件的对立面则是私权软件或者商业 软件．私权软件的特点就是有传统版权、有专利、有商业保密甚至特别的加密、有商标 权等，也即被赋予了限制复制、使用和修改源代码等限制用户的垄断性权力． 自由软件有广义和狭义之分。狭义的自由软件就是以GPL为版权声明的软件．我们 在这里所说的自由软件指的是广义的自由软件，包括公共域软件在内，在使用和二次开 发时一定要注意尊重并遵守原作者的版权说明． 自由软件的英文称谓是’FreeSoftware’，由于英文Free这个字的二意性，有些人把 它理解为免费软件，包括国内出版的一些书籍也将其误译、曲解为免费软件．关于这一 点美国自由软件基金会的版权声明中说得明白：’当提到FreeSoftware时，我们指的是 自由而不是价格。 ’ (三)自由软件与公共域软件、共享软件、商业软件的辨析 实践中，我们应当注意区别以下几类软件：公共域软件(PublicDomain)：共享软 件(Shareware)：商业软件(CommercialSoftware)；准自由软件(Semi-freesoftware)． 公共域软件就是没有版权的软件，作者允许他人将其包含在自己的私有版权产品中 出售或允许任意处置．这类软件都提供源代码，它是非copyleft自由软件 (non—copyleftedfreesoftware)的一种特殊情况，意味着某些拷贝或修改版不再是 自由的．有时人们很随便地使用“公共域(publicdomain)”这个字眼来表示。自由 (free)”或“免费获得(availablegratis)”．然而，。公共域(publicdomain)” 本身有非常精确的含义——“无版权(notcopyrighted)”．为清楚起见，我们推荐 “公共域(publicdomain)”一词只使用这个含义，至于其他含义，我们再用其他词 来表达。 共享软件是所谓’先尝后买’软件，用户可以得到软件并试用，一旦决定继续使用下 去就必须向作者缴付注册费，这类软件不提供源程序，属于商业软件的一种形式．共享软 件不是自由软件，有两个原因：一是对大多数共享软件而言，不提供源代码，因此。你 不可能修改程序．二是共享软件不允许在不支付许可费的情况下进行拷贝和分发，即使 ①参见斯多尔曼‘什么是自由软件) 山东大学硕士学位论文 出于个人的非盈利性的目的．(实际上，用户经常忽视分发条款而这样做，当然，分发 条款是不允许这样傲的)． 商业软件：商业软件由商业公司开发，通过收取使用费而获得商业利润．大多数商 业软件是。私有的”，但也有商业自由软件，也有非商业、非自由的软件． 准自由软件：准自由软件不是自由的，但允许个人出于非赢利目的使用，拷贝、分 发、及修改(包括分发修改版本)．PGP是一个准自由程序的例子． (四)自由软件的特点 根据以上定义，自由软件与其软件相比，有自己鲜明的特点： 1、自由软件是一种新型的技术产品与市场商品．私权软件当然也是产品和商品， 但作为微观经济学上“理性人”的私权软件开发者其直接目的是赚取尽量多的利润，其 本身并没有。使社会受益”的目的．因此这两种软件的开发者在目的和动机上存在着尖 锐的对立，是一种斗争，但这种斗争的最后结果是由自由公平的市场竞争和用户选择决 定的。 2、自由软件带来一种新的开发模式和新的技术标准．它免费在互联网上发布，向 全体支持自由软件的编程人员开放，谁都可以免费下载并参与开发．由于它的开放性， 使它一是极易于维护、修改和二次开发，极易保持高水平和高质量；二是高度安全性， 与目前市场上的商业软件总是或多或少存在。后门”等安全隐患相比，无论这些。后门” 是为了软件测试或其它“善意”目的，自由软件是高度安全的．自由软件的强势发展说 明了这种“群众性”开发的优势． 3、自由软件构造了新的商业与市场模式。这种模式以。使用第一、用户第一、市 场主体独立平等交互协作”为宗旨．鉴于其特殊的开发与推广方式，其总的趋势是低成 本、低价格及相对低利润，但却又是高效益高质量的。这种新型商业模式全面改变了软 件产品研发及市场的规则、结构、渠道和运作等方式，强烈地突出了支持服务与使用导 向的功能。在自由软件的这种新型开发、传播与商业模式中，无谓的浪费被大大降低了， 社会与使用者或消费者必将从中受益极大． 4、自由软件产生于网络，得以发展于网络．自由软件的开发、推广，它的社域、 它的理念与精神都离不开并表现于网络上，程序和文件“象空气一样”存放在网络中共 享，人们自由地使用和修改，在这里，网络直接充当共享协作与交流的载体作用．自由 软件与网络的结合不仅预示着一种真正可行的电子商务，也促成着社会结构与社会交往 的创新． 6 山东大学硕士学位论文 5、自由软件在分发与推广上是双模式的：自由软件可以免费共享，也可以商业买 卖．自由只是对使用、复制、修改而言，并不代表免费获得．有的自由软件可以免费获 得，例如从网上下载，与邻居和朋友分享；有的需要付费获得，付费可能是低廉的但也 可能不便宜．自由软件通常主张以成本为定价基础，倡导低费用，但作为支持服务与额 外服务，则是按照市场规律定价． 6、自由软件宣扬的“自由”并不是仅仅停留在一般的自由使用、复制、修改这一 层面上．斯多尔曼把。自由”与平等、博爱相提并论．因此，我认为自由软件的自由， 有着自由协作的社会理想，具有。文艺再复兴”与“技术人文革命”中。人的自由”的 含义．而在新的信息时代，这种趋势中包含着研究与实践社会如何向自由王国迈进的哲 学意义． 7 山东大学硬士学位论文 自由软件保护的价值分析 斯多尔曼认为，在古代没有版权，后来出现了专利与传统版权等对有用信息的私权， 但在当初的目的中，它有保护(个体的或自由的)作者权益的作用，知识产权在产生时 的抽象愿望(体现早期的个体知识劳动者的善良愿望)，有利社会的因素要强大得多， 对社会与使用者的伤害不大．但后来，特别在新的信息时代，从最初的让所有知识生产 者合理地得到报偿和鼓励的动机，发展到知识剥削和知识垄断，传统知识产权已经变成 囤积软件与有用信息以压榨金钱的手段，其破坏作用的一面越来越大，已经在很多重要 方面严重阻碍了信息时代人们对信息的自由获取与自由协作． (一)自由软件保护的合理性 作为自由软件运动所极力推崇的自由软件，它是否有存在的价值，正当性如何?本 文将从以下方面论证自由软件的法理基础： l、自由软件的正当性之一；从人性角度看自由软件 (1)意志与自由是康德理论中最核心、最基础的概念．。只有一种天赋的权利， 即与生俱来的自由，自由是独立于别人的强制意志，而且根据普通的法则，他能够和所 有人的自由并存，它是每个人由于他的人性而具有的独一无二的、原生的、与生俱来的 权利．⋯通过权利的概念，他应该是他自己的主人．”毋可见。自由是人之为人的根本 依据。自由软件强调的是。自由”， 得以发展并成为自由软件运动的动力也是人们对 自由的渴望，这是符合人性特点的．人性是自由的，而人类的知识财富应该为全人类服 务．软件业的自由更是每一个业内人士的希望与梦想。人性的自由激发人们的灵感，不 断攀登新高峰。软件的自由赋予我们更多、更好汲取人类精华的机会，因而创造出更加 美好的软件生存环境。所以基于人的自由的本源性和不可动摇的根本地位，赋予使用者 完全的使用、学习、发布、改良自由的的自由软件与商业软件相比，无疑更加符合人性 的需要． (2)约·斯·穆勒，是十九世纪英国一位博学多才的重要思想家，他在哲学、逻 辑学、经济学、伦理学、政治学、社会学等多种学科中，均有较深的造诣．穆勒指出： 对于各种思想的自由探索和自由讨论，是保证科学和艺术获得发展的首要前提．凡有存 ①【德】康德t‘法的形而上学最理——权利的科学’。沈掇平译，韩荣远技．商务印书馆1991年1月第—版·第 ∞页 l 山东大学硬士学位论文 在这种自由的时代，必定是学术昌明、艺术辉煌的时代．凡压制这种自由的时代，必是 思想和艺术死气沉沉、愚昧黑暗的时代．真理只能在自由探讨中才能被发现．在某一个 时代某一个民族思想界一时居统治地位的观点，并不能因此而被认为即是真理的观点． 相反，从历史经验看，“曾有多次真理被谬误，并且被以谬误为真理的多数所压制．只 有确保思想自由才能防止这种压制．。∞纵观人类科学发展的历史，科学精神的作用是 贯穿始终的，人类的知识的发展是建立在对此前知识批判和继承的基础上．肖伯纳的一 句名言：你有一个苹果，我有一个苹果，你和我交换以后每人只有1个苹果，你有一个 思想，我有一个思想，我们交换之后各自有两个思想，人类社会之所以能够发展到今天， 就是因为人类的思想薪火相传。口怀疑和否定是科学创新和发展的源动力之一．科学精 神提倡怀疑和否定，不怀疑、否定已有的陈规和定论，科学家们就难以提出新的观点． 科学也就得不到发展和进步． 自由软件鼓励在协作的基础上进行创新，自由软件的创新机制来自于开放的源代 码，如果你对程序的功能不满意，任何人都可以自由地察看程序的源代码，动手修改其 中的相应代码，改进程序，从而实现更好的功能．因此，可以在某种程度上讲，开展自 由软件运动是向世人普及科学精神的最好方式之一．自由软件推崇“交流”，这与普 通商品的交流存在根本性区别．一件物理产品被转手之后你就没有了l思想和软件是逻 辑产品，可以无限次地转手和复制，但原版永远是自己的．逻辑产品交流的意义远比任 何物理产品的交流都更为重大，更为深远．自由软件提倡。开放”，没有开放也就不 成其为自由．人类社会几千年的文明史就是一部开放的历史，科学技术、文学艺术等都 是在开放的环境中得以进步和发展的．开放的反义词是封闭，历史反复证明，封闭是没 有出路的，软件业的封闭也必将被业界所遗弃．倡导自由，探索人性，是社会永恒的课 题。自由软件对人类社会进步与发展的最大贡献是她的自由思想、开放思想和交流思想． (3)作为自由软件的一种实施权利的形式，自由软件许可证背后的哲学思想来自 于对自由与平等人权所作的深入思考．今天我们可以利用数学这一理性思维工具清楚地 认识到，平等的概念可以使用等价关系概念来精确刻画，对于社会系统这一大集合，以 自反性、对称性和传递性定义的等价关系是指在集合(社会)中的每一个元素(个体) 都处在一个同等的地位上，特权的清除依赖于每一个个体对社会中其他个体一视同仁的 尊重，在这种理想的社会中，个体享受自由的权利与个体尊重他人义务是同时存在的， ①参见【英l约翰·斯图亚特·穆动‘论自Eb)．严复译 ⑦参见黄平‘自由-你忘记了吗?)h印朋瑚嘛I孤ed“锄血囊I印02，酣 9 山东大学硕士学位论文 它们两者使得自由具有天生的两重性．在具有等价关系的社会系统中，无论如何进行聚 类，得到的群体或者个体都具有相同的自由度．∞ 根据以上理论，要使社会系统中的每个个体平等地具有相同的权利和义务，递归的 实施是最有效的手段，因为在这种社会动力学系统中．递归能保证系统中普遍的等价关 系的建立和存在．以。版权属左”(copyleft)为基础建立的自由软件的游戏规则，巧 妙地使用了递归的力量，保证了自由的实现和延续，因此，可以达到在全社会中普及自 由的目的． 2、自由软件的正当性之二。法经济学视角看自由软件 马克思曾经指出：。我的研究得出这样一个结果：法的关系正像国家的关系一样， 即不能从它们本身来理解，也不能从所谓人类精神的一般发展来理解，相反，它们根源 于物质的生活关系．”o法学的发展历程无数次印证了这一论断，以至当代越来越多的法 学家开始探讨各种法律现象背后的经济根源，换句话说，从人类社会的经济生活中去寻 找法律现象的经济学理论基础．从二十世纪六十年代以后，以经济学的观点和方法去评 价和分析法律制度的法经济学逐渐兴起，。随着其理论体系的不断完善，它在西方法理 学的地位日益提高，影响不断扩大．⋯⋯庞德就明确指出；‘在以往50年中，法学思想 方面发生了一种转向于强调经济的变化，⋯⋯把寻求最大限度地满足需要作为重点．”o (1)罗纳德．科斯的交易成本理论的再解读 诺贝尔经济学奖获得者罗纳德．科斯教授是法经济学初创时的最重要的代表人物之 一，也是法经济学的学科创始人．他在‘社会成本问题>一文中提出了著名的。科斯定 理”．。科斯定理”告诉人们，私人之间的交易在谈判、签约、监督执行过程中会产生 相关费用，即交易费用，同一交易过程在不同的法律制度框架中进行时，所涉及到的交 易费用是不同的，过高的交易费用将对私人交易形成障碍，从而影响资源最合理有效的 配置。有效的法律制度应该能够节省私人交易的费用，减少私人谈判达成 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 的障碍．o科 斯定理把制度作为资源优化配置的一个变量，其意义已经远远超出经济学的范畴，我们 可以把它作为一种思考方法，有助于开拓我们的思路，给我们以启迪，尤其是对一项现 存的制度是不是需要改变、需要怎样改变时，运用这种思考方法是非常有用而有益的． 商业软件在传统软件版权的保护下，为了获取商业利益，厂家只给用户提供目标代码， ①参见洪峰‘洪峰：泛系、自由与‘。．’百，万”工程'http'．ffolog．csdn．net／hleadc掰／srchiver2006／03／02／613766．xspx @马克思；。‘政治经济学批判'序育”，‘马克思恩格斯选集’(第二考)．人民出版杜l螂年第二版。第32页 @吕世伦主编l‘西方法律思想潭流论'，中田人民公安大学出版杜1993年8月第一版．第349-350页 ④孙秋枫‘法经济学·用经济的方法分析法律话动' h却蚋帆ch妇妇哪缸舯m，b酬耐l凹OⅣ175伽05，lm，4∞17，孵414l，O啦I∞109_149737tsm IO 山东大学颟士学位论文 弗对用户的使用作出了种种限制和约束。软件生产商一边采取了软件加密、打前盗版等 种种播魏：一边不壤舞缀窝更薪较释产黠舨本，谴蘑户不断花镬购买，困琵，交易成本 不断攀升．与商业软件相比，自出软件由于自身的特性，再加上蹲络技术的发展和普及， 入们可】|；王自由使用，复制、修改．因而，自由软件的交易费用大大减少，且几擎接近予 零，更趣有利予人才等耀缺资源媳合理配置。瓣她，对鑫由软传进行舍理保护的秘度， 无疑是一种更优的制度． (2)骞；割凌学派戆徐整斑鞭与垂耄软箨 新制度学派的规范缀济学采用整体憔研究方法，主张扩大经济学的研究范嘲。他们 豹整露赣究与徐毽翔鼗有密镯稳关懿。麸翌当·荔密鬟躐愚瓶鹣一诱燕统派往往叛嚣畿 嫩产总值的大小威增长快慢作为判断标准，国民生产总值增加就是好事，否则就是不好 豹。丙嚣民生产慧值只怒一种经济价值，它只燕众多价德中的一种，除了经济价值以井， 我们追求的价值还应该包括社会的平等、生态的平衡、人们对闲暇时间的追求等等。所 以，经济增长只是众多社会价值蠲标之一．新制度学派的代表人物之一加尔布雷思认为： 要实现瓣冬秘投会蛰值制度曩掭不仅毯括经济馀值，鼹且还要实现经济价筐以终的爨 标，也就是加尔布雷思所说的文化价值椁．而社会追求的公共目标就是经济价值和文化 馀毽等综合起采煞’生器覆量’。毋薮裁痍学派圭袋必矮骞一令。售念瓣释效”，蘩藏夔 统派经济学家(凯恩斯主义者)制造的。增长就悬一切”、。一切为了增长”的错误思想 下瓣藏黥寒，建囊薪熬价值准鬟|j，帮浚个入戆“猿立毪”鞍驭“公共嚣标”隽餐重足废 的经济学的新观念．自由软件的核心和灵魂即是“自由”， 包括自由地开发，分发、复 制、罄潋与霞焉．GPL豫了严格缝“限锏”不褥减少与终结自翻外，其余全是翻由，保 诞用户与软件的使用、修改、复制、发布与再发布自由，并保{难自由无裒减地传递，磷 自由是独立的前提：同时，自由软件运动站在社会整体的角度，贯彻了彻底的“使用第 一、用户第一。的赣理念，反对软搏囊器与市场孛豹支配、控制、压榨与不乎等行兔。 由于免除了软件与有用信息上的因私权所造成的巨大的社会浪费，提供了更好的产品， 诖震户褥戮了甏饯秀、受方便黪健震徐基，嚣魏，整令挺会懿财塞苓裁缒装充努骞效裁 用，还会极大增加，且这种增加的优势不会用予恶性竞争与导致社会腐败，而悬转化为 社会与入鹣发袋条稃．鑫由软佟静耪裤(久入都贡献、协作、竞赛)煞普及，磐将导致 接个社会的“获剁”都将迅速而公平的提高，最终会大大有利予全人类．综上所述，自 由软件融于真藏实现了保障个人的“狻斑性”和实现。公共目标8羽最大化的统一， ◇参霓‘蘩翻度掌溅'鞠群￡斟油船e睡l棚f猢6融∞％蠹自越c|c拍孵哦融喇时描 山东大学礤士学位论文 因此，保护与规范自由软件发展的法律制度与仅仅对商业软件提供保护的法律制度相 比，无疑是一种更优的法律制度，也是我们应该追求的立法目标． 3、自由软件的正当性之三·信息哲学与自由软件 我们目前所处的信息社会实际上是一种过渡阶段，准确地应该称为。过渡中的信息 社会”或“信息社会的初级阶段”．信息社会主要是从生产力的技术形态上来定义的． 而生产力的信息化必然与传统的生产关系发生冲突，目前也正在发生冲突．主要表现在 以下几个方面： 一是信息的共享本性与传统所有制之间的矛盾．软件是信息的高级组织形式，是信 息技术的高级产物，它的深刻本质是高度社会化的人的共同智慧与知识，软件的实现形 式一软件工程本身要求集体的协作，而私有观念及其制度化的东西。诸如专利、版权等， 则阻碍这种协作．实践表明，随着信息产业的发展，传统所有制为基础的知识产权导致 信息产业中的跨国公司把当初保护知识劳动者权益的知识产权异化为知识垄断和知识 剥削的工具，在全世界范围内推行知识霸权，大搞信息剥削，破坏了信息共享本性的要 求．1983年从美国发起，现在遍及全世界并且方兴未艾的自由软件运动就是这种矛盾斗 争的一种典型体现．自由软件运动提出的软件共享和一般地信息共享的斗争目标，代表 了这一矛盾的发展方向．∞ 二是信息凸现、信息过剩与信息不足和信息分配差别巨大之间的矛盾．在过渡中的 信息社会，一方面表现出信息超量涌现：上世纪八十年代就出现了有关知识爆炸、信息 爆炸的评论．从目前实际情况来看，信息爆炸在相当程度上是信息相对过剩，并且随着 信息竞争有进一步加重的趋势；另一方面社会上存在大量底层民众的信息不足，特别是 发展中国家的下层民众披排斥在信息化进程以外，他们没有经济能力承受被垄断的昂贵 的信息产品，但这并不说明他们不需要．信息技术发展造就的大量。傻瓜化”技术界面， 只是信息相对过剩和信息不足这一矛盾的技术表征，在这一表征的背后隐藏着的是信息 和知识的封锁、垄断．o 通过以上信息哲学对信息社会转型性矛盾的分析，根据马列主义矛盾论的观点，要 求有新的生产关系与。信息社会的初级阶段”相适应．而自由软件具有开放、合作、互 利、共享的鲜明特点。它恰恰可以解决这些矛盾，因而适应我们目前所处的时代背景． 4、自由软件的正当性之四：自由软件运动与马克思主义 ①参见贾星客、李极光‘论自由软件运动'、‘论左版'，云南师范大学学报。哲社版．2001年第l期-∞心年第l期 @贾里客，事撮光‘信息哲学与自由软件运动课题研究报告'htsp'．／／wwwJmfoaphy．na／tw／lalw／012．htm 12 ‘b末大学碗士学证论文 马克思主义无疑爨指导我们墩界观和方法论的最佳利器，它深刻揭示出入类社会发 展麓镶。麓克悉虽然悉经远去我街将近二令整纪。毽运震链煞萋本原理来认浃嚏下羲囊 由软件邋动．有着重大的现实理论意义。这事关自由软件运幼何去何从．巍代西方最发 达资本生义国家因信息技术的高度发展，目前W以称处于“僚息资本主义”阶段，是资 本主义发葳鑫孽—令象豹掰史除段。资奉主义基本旁着在当薪熊斯豹表甏形式在送一步泰l 剧基本矛盾的同时，也催生出资本盘义制度的自我否定的新因素．自由软件运动的出现， 集中地体现了这一矛艨的斗争结果翔发展方向。袭明了信息进化到高级阶段，信息表现 形式释缀织形式薪瓣簧求．刍由敦耱运动懿出凌，也胃蕤裁必辩学社会主义发震豹薪嚣 素．通过对这一运动进行深入的研究。也必将率禽和发展马毙思主义，可以对我们目前 豹社会生义现代化建设翔软件产业快速发展提供青益的理论指导． (1)自由软终遂动静窭瑗霉次霉证了弩竞蒜主义关予入类柽会发展瀵律，特裂燕 资本主义社会的运动规律．在资本主义生产方式框架内发展出来的自由软件运动不仅使 生产力本身的形态发嫩着育史以来最大的变革．也将使人类杖会关系发生肖史以来最大 豹交孳。这是社会递疹豹鑫然箍象豹集孛表瑗(撩会豹自然接象，瑗在这翻偿意纯除段， 是从社念经济自然抽象到货币以来的又一次巨大跃迁，这种现实过程韵抽象，提供了。 新经济基础、社会关系、社会主义、辩证法的嶷体表现等等，直接要求进入人的认识， 纯为理论接象绩栗)．瑟自壶较辞遮动蠡志蓑薏避雏这场辔惠技术革命正农超越技术镁 域，从多方面反映着这些新变化，所以，应该通过对自由软件运动的研究给予新的总结。 (2)自由软件逡劝重新提出戡会化大生产问题。斯多尔蔓认为，在计算机发展早 期，在橙多局部，把豢绕资源维为自由黪公共资源，只有佟佟才符台荠俸瑗系统靛“藏 体呈现”原理，软件领域里普遍的自由协作是早期的一般现黧．但是80年代初以来， 随着个人电脑酶发展，软件的市场一下子变德火起来，独立她通过软件牟取商业利润成 失可黥，欲传商韭纯了。现今获释敬协作性虽然受蘩程度不弱豹掩蔻著抒了辑螽，餐实 质上共窜的范围与要求更加普遍了。斯多尔曼不满意于软件的商业化，因为商业化使黑 客群体(早期的软件协作嚣体)分裂．因此发怒了GNU工稔．洲工程的嗣的是恢复晕 辩的软佟垂由协作精神，使所有麓软箨都成凳鑫蕾软俘，筏裔堑软律耧私脊软俘瀵亡， 使软件象空气一样为每个人自由取用．自由软件运动虽然是幽于斯多尔最因个人特定的 社会经历嚣发起的，识绝不只是～种个人豹冲幼或小群体的瀵动，两是赫魔反映了当今 软箨镁城径会亿大生产懿谤作要求，特掰反浚了踅联霹平螽零乎上静高缀协作毪震· (3)自由软件黧新要求生产资料公有问蹶．紧随自由协作的社会化大生产而来的 山东大学硕士学位论文 问题是自由协作所赖以进行的生产资料公有．自由软件运动是资本主义基本矛盾在信息 革命时期的一个充分反映．信息共享、知识共享是在资本主义生产方式以内发展起来的 生产力社会化、国际化的最高形态。它正在与资本主义私有制发生更深刻的矛盾．斯多 尔曼提出了。软件不应该有所有者”的思想．他明确地把自由软件与私有软件对立起来． 按照斯多尔曼的定义．自由软件指的是自由地学习、使用、改进、发布的自由．为了实 现这些自由，就要允许软件的自由复制，就要开放源代码。包括衍生作品的源代码．这 样的自由软件就是公共的软件，也将为未来的公共生产资料提供基础．随着自由软件运 动的深入发展，在互联网上甚至出现了硬件资源共享组织，例如OpenCores．这些组织 不仅要求软件资源共享，而且硬件设计方案资源也应该共享．从以上介绍，我们可以看 到一种“从软件共享到硬件共享”的发展趋势． 这种共享要求，不仅仅是少数人的思想激进，它深刻反映着以计算机和互联网为显 著标志的当代社会化大生产中。公共生产资料必然发展的客观趋势．自由软件运动的出 现和发展，必将最终印证马克思主义关于资本主义基本矛盾必将推动公共生产资料的发 展并最终推动生产资料社会公有这一预言． (4)自由软件运动包含丰富的社会发展辩证法 在目前的商业社会，为有效防止把公共的自由软件变成自己的私产，保证自由软件 的自由在传播过程中不会衰减，斯托尔曼创造了copyleft这个全新的理念，用传统的 版权来保护新型的自由软件．斯多尔曼的做法是。要copyleft一个软件，首先需要 copyright它0自由软件基金会正式申请了GNUGPL，作为copyleft总原则的实践措 施和法律手段．自由软件不等于免费软件，可以通过销售自由软件或提供软件服务获得 利润，自由软件与私有软件是商业竞争关系，而不是对抗性冲突关系，自由软件必须在 竞争中发展和取胜． 自由软件运动在现有体制内的斗争策略，加上自由软件本身的自由性质、开放源代 码带来的技术的和社会的优势，使自由软件发展迅猛．这一事实表明，在新的历史条件 下，科学社会主义的发展方式可以通过合法斗争和商业竞争的新手段来实现，资本主义 社会是可以为新型的社会力量提供反对它自身的社会物质前提的． (5)自由软件运动提供了改造社会的新型力量． 自由软件的性质决定了开发主体是一种在一定程度上摆脱了被动的商业劳动的新 型知识劳动者，这个群体以自由软件基金会成员为核心，但包括分布在全球默默地为自 由软件无偿贡献力量的真正意义上的hackers．这个群体的El号是自由协作，不为钱而 14 幽券大擘磺士学控论文 王撵．这是一耱凝型懿鸯囊效劳动誉阚鹣势动蕊秘人生徐擅鼹。德甓豹舅动泼莱一自由 较谗剥集巾体瑷如对囊懿黪徐蓬_稳使弼馀魏的不鼹看法，她们恕健熙价值番佟首要的， 而把交换价值肴作是在现存的商业社会中燕现使用价值的手段．自由软件遮动提出了 。爨亵监缘”等“嚣短缺8孵找夔经漭发黢模式等嚣标。这令嚣俸将来攫骞霹娩成长隽 一种耨型黪社会敬造力囊． 虽然自由软件运动初期怒由西方一部分软件开发人掇自发的技术改革运动，戗它蕴 瀵罄深刻瓣社会勰羧运动，薏入类社会发羧袈簿程瑗除莰熬集巾俸瑗，袁胃缝戒必疆学 戡铵主义逡凑鹣涨落点。我爨弱蔻正她予戡会主义勰缀羚段，藏确璞勰羁把攘自囊软律 运幼的精神实质，从而给予积极政策引导和最充分的法律规范匈保护，无疑是具脊现实 鬈义窝理沦寨义。毋 5、皇瘗软髓熬正当性乏纛：信惑嚣瓣猕缝骧对冬爨由软傍 2001年度诺贝尔缝济学浆获得者的黧位经济学家利用数学工具清晰地阕明了市场 孛存在瓣傣愚笨jI|豫毪辍毽。毅这静理论繇点来考察凌农鹣枣场，会褥出戬下结论：一 楚专畜敦傍豹懿渡模式是建巍在爨毪社会驰自由发土，这一无携蘑声鑫由、分割款会孵 模戏必将邀进了死胡同．无论现在何等优辨的软件，只骤它是专有的、封闭的，必将趋 予警瘫，最终鼗擞赛。囊就餐来，历变选撂懿结果将怒赋予社会燹多蠡鑫疫熬软黪羧窭． 爨靛，较佟抒戴孝剐嚣《进入一令分化、嚣瓣秘重麓缓会靛蠹；阶段，燕枣场竞擎孛，最后 保隳下的必将患赋予社会更多自由度、软件的交易成本为零或者趋向无穷小的自由软 纷。二是秀发鑫鑫款箨煞暴动秀爱终琴爨盼么囊数测蔻豹驱葭，霹爨一静来鑫投秀戆苓 慰称性。三爨公舞源钱璐不等于用户宠全毽解自出软传。鱼虫软搏公嚣了程廖戆澈代码， 程序对用户就是透明的丁(朔比之下，专宵软件的源代码是密而不盥的)，但是，这种 逐裙并苓等予强髂夫弩童藏缝理簿滚役礴翡含义襄程黪煞设诗爨怒，还嚣要失蠢懿愚维 势动。愿产霹以囊壶速瓣软绺拷煲、惨毅稳重薪发褥，艇这静蠡鸯掰带来的透嗳魏劳不 等于为用户带来了对称性。遮羼所谓的对称性是针对知识而言的，辞一个用户都W以得 联翔壹袈鲐豹糕窿淫霞褥，懿是这势苓纛猿着每一令溺声郝戆壤解这些程黟熬潦健码， 豢震畜些嚣惠嚣瑟兹费缀大鼗纷才黢怒瑟。萋予叁痰软传簸这秽躲谈上豹嚣黠稼黢是缀 容易理解的，这也应证了自由软件的创始人理查德．斯托曼博士(R^Is)早就育的鬣理名 害“敬终羔程雾器楚隶运攀会失链魏”。霉掰渡自垂软箨怒富其赛篷徐篷豹嚣凝赛霹操{警 国‘飙信息嚣学角壤瓣自由软秤运动的缘台研究'洋邋缎执笔t嚣燕髯．事棱免脚鲋㈣砌酾op咄雠仉咖1w，蝴。hun 圆洪峰脚：脚w嘲埘．∞耐^l啦cI啦∞鲥赋嘲烈‘m啦卵鞘7．h嗽 liI末太学壤士掌位论文 性，在当代也是有存在价镶灏生命力。 综上新述，传统知谈产投不是永懂酌公理，嚣是历史缝产生秘舅纯豹。它只有历雯 的合理性，它有一个产生、发展和消亡的历史过程。自由软件的产生和发展具有合理性 砖必然性。羁时，自由软件运动的产生≮发展正是人类社会进步的象征，规律的反映． (=)盘蠡较箨保护簸盛要缝 根据以上论证，自由软件本身具有相当的合理性，是全人类的福祉，是人类社会发 展鲍必然，悬软件发展规律的选择。但自蠹软件的会壤