2014年司法(卷四)考试试题(一百零五)

司法(卷四)考试试题(一百零五) 、一（共案例分析问答题小题,57共分）100.0 第1题  案情：       甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了房屋买卖 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 ，购买何某位于丙市C区的一套房屋。合同约定，因合同履行发生的一切纠纷，应提交设立于甲市的M仲裁委员会进行仲裁。之后，刘某与何某又达成了一个补充协议，约定合同发生纠纷后也可以向乙市B区法院起诉。    刘某按约定先行支付了部分房款，何某却迟迟不按约定办理房屋交付手续，双方发生纠纷。刘某向M仲裁委员会申请仲裁，请求何某履行交房义务，M仲裁委员会受理了此案。在仲裁庭人员组成期间，刘某、何某各选择一名仲裁员，仲裁委员会主任直接指定了一名仲裁员任首席仲裁员组成合议庭。第一次仲裁开庭审理过程中，刘某对何某选择的仲裁员提出了回避申请。刘某申请理由成立，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员参加审理。第二次开庭审理，刘某请求仲裁程序重新进行，何某则对仲裁协议的效力提出异议，主张仲裁协议无效，请求驳回刘某的仲裁申请。    经审查，仲裁庭认为刘某申请仲裁程序重新进行、何某主张仲裁协议无效理由均不成立。仲裁庭继续进行审理并作出裁决：何某在30日内履行房屋交付义务。因何某在义务履行期间内拒不履行房屋交付义务，刘某向法院申请强制执行，何某则向法院申请撤销仲裁裁决。    问题： 刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷?理由是什么? 【正确答案】： 根据《仲裁法解释》第7条和《仲裁法》第20条第2款规定，本题中刘某与何某约定既可以向仲裁机构申请仲裁，又可以向人民法院起诉，故其仲裁协议是无效的，当事人应当通过诉讼解决纠纷。但当事人何某并没有在仲裁庭首次开庭前提出异议，故他们之间的仲裁协议是有效的，可以向仲裁机构申请仲裁。 第2题 刘某提出的回避申请和重新进行仲裁程序的申请，何某提出的仲裁协议效力的异议，分别应由谁审查并作出决定或裁定? 【正确答案】： 根据《仲裁法》第36条规定，本案中仲裁委员会主任并没有担任仲裁员，故回避申请应当由仲裁委员会主任审查并作出决定。根据《仲裁法》第37条第2款规定，本案中刘某提出的重新进行仲裁程序的申请应当由仲裁庭审查并作出决定。根据《仲裁法》第20条规定，本案中何某向仲裁委员会提出了仲裁协议的效力异议，但另一方当事人刘某并没有向法院提出异议，故何某提出的仲裁协议效力的异议应当由M仲裁委员会审查并作出决定。 第3题 如何评价仲裁庭(委)在本案审理中的做法?理由是什么? 【正确答案】： 根据《仲裁法》第31条规定，本案中首席仲裁员的确定方式错误。另外，在何某所选择的仲裁员回避之后，应当由何某重新选定一名仲裁员或者由何某委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员参加审理，而不能由仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员参加审理。根据《仲裁法》第20条第2款规定，本案中当事人对仲裁协议效力的异议没有在仲裁庭首次开庭前提出，故不影响仲裁程序的后续进行。 第4题 刘某可以向哪个法院申请强制执行?何某可以向哪个法院申请撤销仲裁裁决?对于刘某、何某的申请，法院在程序上如何操作?理由是什么? 【正确答案】： 根据《仲裁法解释》第29条规定，本案中刘某可以向何某住所地乙市中级人民法院或房屋所在地丙市中级人民法院申请强制执行。根据《仲裁法》第58条的规定，本题中何某可以向M仲裁委员会所在地的甲市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。根据《仲裁法》第64条规定，本案中受理执行的法院应当裁定中止执行。若甲市中级法院裁定撤销仲裁裁决，则受理执行的法院应裁定终结执行；若甲市中级法院裁定驳回何某撤销仲裁申请，则受理执行的法院裁定恢复执行。 第5题 如法院认为本案可以重新仲裁，应当如何处理?理由是什么? 【正确答案】： 根据《仲裁法》第61条规定，如法院认为本案可以重新仲裁，可以 通知 关于发布提成方案的通知关于xx通知关于成立公司筹建组的通知关于红头文件的使用公开通知关于计发全勤奖的通知 仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序；若仲裁庭拒绝重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。 第6题 如法院撤销仲裁裁决，刘某、何某可以通过什么方式解决他们的纠纷?理由是什么? 【正确答案】： 《仲裁法》第9条第2款规定，裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。 [考点]    仲裁与司法的关系；仲裁员的回避与更换；仲裁协议的效力；仲裁员的回避与更换；仲裁裁决的执行、不予执行仲裁裁决和撤销仲裁裁决的区别；法院对撤销仲裁裁决申请的处理及其法律后果；撤销仲裁裁决 第7题  案情： 某市发展中心甲与该市物资有限公司乙签订《房地产买卖契约》，将位于该市丙区的房屋转让于甲。该市中级人民法院在执行乙公司与该市合作银行的民事判决时，向丙区房屋登记办公室下达了“停止办理乙公司的房屋产权转移手续”的协助执行通知书。期间，甲向该市房管局提出核发房产证的申请，经房管局审核领取了《房屋所有权证》。其后甲凭借房屋所有权证将房屋作抵押从银行丁处贷款用于经营活动。后该市中院向房管局送达司法建议书，建议房管局撤销甲、乙交易过户手续，注销甲的房权证，恢复到法院查封时状态。房管局经调查依法撤销了甲、乙房屋买卖手续，注销了甲的房屋所有权证。    问题： 甲对房管局的行为是否具有原告资格? 【正确答案】： 甲对房管局的行为具有原告资格，有权对房产局颁发房产证、注销房产证的行为提起行政诉讼。 第8题 银行丁作为抵押权人对于房产局的注销房产证行为是否具有原告资格? 【正确答案】： 银行丁对于房产局的注销房产证行为不具有原告资格。 第9题 甲向法院提起行政诉讼后被法院裁定不予受理，理由是未经行政复议程序。法院的行为是否正确?为什么? 【正确答案】： 法院以甲未经行政复议程序为由不予受理是错误的。房产局颁发房产证的行为属于行政确权行为，不适用行政复议前置。 第10题 甲认为丙区房屋登记办公室的不作为行为是造成自己损失的直接原因，决定对其提起诉讼，其请求能否获得支持? 【正确答案】： 法院不予支持甲对房屋登记办公室不作为所提起的诉讼请求。 第11题 房产局发放房产证、注销房产证的行为是否合法? 【正确答案】： 房产局发放房产证的行为违法，注销房产证的行为合法。 第12题 法院应当如何判决?甲是否有权获得国家赔偿? 【正确答案】： 由于房产局发放房产证的行为违法，注销房产证的行为合法，法院应当维持注销房产证的行为，确认颁发房产证行为违法。据此，甲有权获得国家赔偿。 第13题  案情：白某(1990年8月9日出生)、刘某(1993年1月11日出生)预谋强奸邻居赵某(1993年5月16日出生)。2008年8月10日，白某和刘某将赵某从家中骗至黄魏公路北侧一水闸房内。白某先提出要与赵某发生性关系，遭到赵某拒绝，白某即使用暴力将赵某强奸。赵某被强奸后啼哭不止，白某惟恐赵某告发，到水闸房外与刘某密谋掐死赵某，以杀人灭口。刘某不同意，提出应待自己强奸完赵某再说。刘某将赵某强奸后，白某即上前狠掐赵某颈部，将赵某掐昏，刘某站在一旁没有插手。尔后，白某提出将赵某放到附近铁轨上，让列车将其轧死，制造赵某卧轨自杀的假象。随后，白某和刘某将赵某移至附近铁轨上，几分钟后，赵某被运行的列车撞击挤压，造成心脏破裂内出血死亡。白某和刘某作案后即逃离现场。刘某在2009年1月8日入室盗窃时被公安机关抓获，其供出白某，后公安机关亦将白某抓获归案。    被捕后，刘某除供述事实外，还供述在2008年5月至6月期间通过朋友关系结识了当地移动公司的工作人员穆某，穆某将职务过程中收集的部分客户个人信息卖给刘某，刘某转卖给某公司(其用于发送广告信息或联系客户)，从中赚得6000余元。白某交待自己曾于2007年2月至2008年2月参加麦森公司的“康贝乐”的保健品传销活动，发展“下线”达1000余人，从中获利80余万元。这公司采用“网上直销与代理”的方式，通过购买产品获得资格再继续发展他人参加，据调查白某已达到“高级”传销人员层级。    请问： 白某和刘某是否属于共同犯罪，二人在主观上属于哪种故意状态? 【正确答案】： 本案被告白某和刘某构成共同犯罪。在主观上，白某属于直接故意，即白某积极实施了强奸赵和杀死赵的行为，并且明知自己行为的后果并希望这种后果的发生。刘某在犯强奸罪时属于直接故意，即明知其行为后果并希望该后果发生，但在杀死赵时属于间接故意，因为刘某虽未同意白某将赵掐死的要求，但也未积极预防赵被掐死的结果，而是在一旁旁观，并参与了搬运昏迷中的赵某。这些行为表明刘某虽已认识到行为的损害结果，但纵容危害结果的发生，对危害结果的发生，既不积极追求也不设法避免，属于间接故意。 第14题 白某和刘某分别犯有哪些罪行?为什么? 【正确答案】： 白某犯有故意杀人罪和强奸罪，因为白某有强奸的故意，并实施了强奸的行为。强奸后，又产生了杀人的故意，并实施了杀人的行为。这是两个独立的犯罪，应实行数罪并罚。刘某犯有故意杀人罪和强奸罪，但因实施盗窃行为时(2008年1月8日实施犯罪，其1993年1月11日出生)未满16周岁，不构成盗窃罪。 第15题 白某和刘某有哪些法定的量刑情节?如何处罚? 【正确答案】： 白某在实施犯罪行为时刚好已满18周岁，其所犯杀人罪和强奸罪，情节恶劣，后果严重，应实行两罪并罚，依法可以适用死刑，其中强奸罪属2人以上的轮奸，为法定从重处罚情节。刘某所犯杀人罪和强奸罪应实行数罪并罚，并且强奸罪属2人以上轮奸，应从重处罚，但因其犯罪时未满18周岁，依法不得适用死刑。而且，根据《刑法》第17条第3款规定，刘某因犯罪时已满14周岁，不满18周岁，应当从轻或者减轻处罚。 第16题 对刘某与白某另交待的行为应如何处置? 【正确答案】： 白某后来所交待的行为，依据《刑法》第224条之一的规定，构成组织、领导传销活动罪。    刘某后来所交待的行为，依据《刑法》第253条之一第2款的规定，构成非法获取公民个人信息罪。同时，移动公司的穆某符合第253条之一第1款规定的出售、非法提供公民个人信息罪。 第17题  案情：李某和张某密谋入户抢劫，劫取被害人杨某财物若干，并在争斗时把杨某邻居何某家的自行车砸坏，使何某的老母亲受到惊吓。这一抢劫事实被路过的聋哑人赵某(聋哑学校教师)看到，公安机关立案后，通过翻译向赵某询问了案件情况，经过侦查决定逮捕张某和李某。案件起诉到人民法院之后，法院判处李某犯抢劫罪，判处有期徒刑8年，判处张某犯抢劫罪，判处有期徒刑6年。    问题： 赵某可否作证人? 【正确答案】： 可以。根据《刑事诉讼法》第48条的规定，赵某是聋哑人，生理上有缺陷，但其是聋哑学校教师，能辨别是非、正确表达，可以作证人。 第18题 本案中，何某可否提起附带民事诉讼?如果何某要求赔偿其自行车的损失及其母亲所受惊吓的精神损害，人民法院应当如何处理? 【正确答案】： 可以。对于何某要求的赔偿自行车的损失，人民法院应当予以支持；对于遭受的精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予支持。根据《刑事诉讼法》第77条规定。被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼中，有权提起附带民事诉讼。何某的财产是由于被告人的犯罪行为受到了损害，因此有权提起附带民事诉讼。根据《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第1条，因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。 第19题 如果提起附带民事诉讼，则应在何时、由何种审判组织审理附带民事诉讼? 【正确答案】： 根据《刑事诉讼法》第78条规定，附带民事诉讼应当和刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。 第20题 如果只有张某提起上诉，二审人民法院应当如何处理? 【正确答案】： 根据《刑事诉讼法》第186条第2款规定，共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。 第21题 如果在审理附带民事诉讼部分的上诉案件时，刑事部分已经发生效力，但又发现其确有错误时，人民法院应当如何处理? 【正确答案】： 根据《刑事诉讼法解释》第262条规定，审理附带民事诉讼的上诉、抗诉中，如果刑事部分发生法律效力后又发现其确有错误的，应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。 第22题 李某和张某上诉，人民检察院未抗诉，二审人民法院发现一审判决事实清楚，证据充分，但判处的刑罚畸轻，二审人民法院应当如何处理? 【正确答案】： 根据《刑事诉讼法解释》第257条的规定，二审人民法院应当先裁定驳回上诉，维持原判，然后再另行启动审判监督程序。 第23题  案情：甲欲购买房屋若干，遂于2005年5月1日到乙房地产公司售楼处了解乙开发建设的A楼盘情况。乙的销售人员称楼盘销售火爆，房屋成交量已达房屋总量的80%以上，如果甲不及时购买，可能再也买不到该楼盘的房屋，即使能买到，也要多支付10%以上的房款。甲领取了楼盘介绍资料后离去。建设部早在2003年出台文件，要求房地产公司必须即时在政府主管部门开通的网站上登记房屋销售的进展。甲遂于2005年5月1日晚上登录当地建委的房地产销售网上了解A楼盘的销售情况，发现已售房屋仅占房屋总量的40%。不过，甲考虑到该楼盘的价格较合适，竣工时间也较快，遂决定购买。    5月2日，甲向乙交付定金5万元，双方约定10日内签订正式合同。5月10日，甲乙签订三份房屋预售合同，约定甲购买乙开发建设的A楼盘B、C、D三套精装修房屋，价款为500万元。乙赠与甲位于地下一层的车位一个，甲对该车位享有永久使用权。乙应于2006年3月31日前将经竣工验收合格的房屋交付于甲，并应于2006年6月30日前为甲办妥房产证。甲应于合同签订之日起10日内付款150万元，余款350万元由甲通过向银行贷款来支付。    甲乙之间的房屋预售合同于5月20日在当地建委作了备案。甲依约支付了首付款150万元。2005年5月31日，甲与丙银行签订贷款合同，约定甲向丙银行贷款350万元，甲以房屋一套向丙银行提供抵押。丙银行应于合同签订后10日内向甲提供贷款，甲应自2005年7月起向丙银行按月分期还款，期限为30年，每月还款14000元。如甲未按时还款达三期以上，丙银行有权解除合同。另外，乙以保证人的身份在合同上签了字。随后，丙银行向甲贷款350万，甲用此款向乙付清了房款。    2005年冬季，为乙承建房屋的丁建筑公司为了加快工程进度，在混凝土中使用了含有氨气的添加剂，以提高其凝结的速度。由于乙没有及时向丁支付工程款，致使工程未能如期完工。乙直至2006年5月31日才将房屋交付于甲，但并未向甲交付车位。甲入住后，发现房屋内弥漫着刺鼻的气味，由于这种气味的刺激使眼睛经常流泪。经相关部门 检测 工程第三方检测合同工程防雷检测合同植筋拉拔检测方案传感器技术课后答案检测机构通用要求培训 ，该气味确定为氨气，其浓度高于国家标准的数倍，且在1年内难以完全消除，氨气来源于丁使用的建筑材料。    2006年6月，甲再次到房地产销售网查询发现A楼盘的已售房屋仅占房屋总量的60%，甲遂将乙诉至法院，提出如下请求：(1)撤销甲、乙之间签订的房屋预售合同；(2)乙支付违约金，标准为每日按房价的2．1‰计算，起算时间为2006年3月31日；(3)乙赔偿损失，包括：①甲于2006年6月1日至2006年8月31日期间在外租房的租金4000元；②甲因氨气刺激而受到的精神损害20万元。乙提出反诉，要求撤销其对甲车位的赠与。    问题： 甲乙之间的房屋预售合同的成立时间是哪一天? 【正确答案】： 2005年5月10日。甲乙之间的房屋预售合同是书面合同，自双方签字之日起成立(《合同法》第32条)，所以其成立时间是2005年5月10日。 第24题 甲乙之间的房屋预售合同的效力形态如何? 【正确答案】： 甲乙之间的房屋预售合同不存在效力上的瑕疵问题，该合同自成立时就是合法有效的。 第25题 在甲丙之间的贷款合同中，如甲违约，乙应当向丙承担的是连带保证责任吗?为什么? 【正确答案】： 是连带保证责任。依据《担保法》第19条的规定，当事人在保证合同中没有明确约定保证方式的，推定为连带保证，所以本案中乙要承担连带保证责任。 第26题 在乙丁之间建设工程合同的履行过程中，丁的违约行为是否同时构成加害履行与迟延履行?为什么? 【正确答案】： 不构成迟延履行，但构成加害履行。题中所述“2005年冬季，为乙承建房屋的丁建筑公司为了加快工程进度，在混凝土中使用了含有氨气的添加剂，以提高其凝结的速度。由于乙没有及时向丁支付工程款，致使工程未能如期完工。”不难看出，首先，致使工程未能如期完工的原因是由于乙没有及时向丁支付工程款，所以丁迟延交付工程并不构成迟延履行；其次，丁建筑公司为了加快工程进度，在混凝土中使用了含有氨气的添加剂，该添加剂是造成后来房屋环保不达标且对人身产生损害的原因，所以丁构成了加害履行。 第27题 甲乙之间的买卖合同是否构成欺诈?为什么? 【正确答案】： 不构成欺诈。首先，“甲于2005年5月1日晚上登录当地建委的房地产销售网上了解A楼盘的销售情况，发现已售房屋仅占房屋总量的40%。不过，甲考虑到该楼盘的价格较合适，竣工时间也较快，遂决定购买。”这一事实表明，甲乙之间的合同订立过程中虽然乙就其房屋销售进度有虚假宣传的成分，但并不对甲是否签订合同有决定性影响，而且甲是知道乙销售的真实情况的，所以并不构成欺诈。 第28题 对于甲请求赔偿损失的诉讼请求，应该全部得到支持吗?为什么? 【正确答案】： 甲提起的是违约之诉请求权，故不能包括精神损害赔偿。甲乙之间的买卖合同没有约定违约金条款，所以不能主张违约金责任；甲所提出的相当于房租的损失，应该属于乙订立合同时预见到或者应当预见到的因违约可能造成的损失，所以甲可以请求赔偿相当于房租的损失。 第29题 对于乙要求撤销赠与甲车位的诉讼请求，应如何看待? 【正确答案】： 乙对于甲的车位的赠与并非无对价的赠与，而是属于房屋买卖合同的附赠与，换言之属于双方买卖合同的一个组成部分。现在是乙而非甲构成了违约，乙无权请求撤销买卖合同所附的赠与条款。 第30题 在贷款合同中，双方约定甲将房屋抵押给丙银行，该抵押合同何时生效?理由是什么? 【正确答案】： 自合同签订之日生效。依据《物权法》第15条的规定，不动产物权合同的生效以其成立为准，登记手续办理与否并不影响该合同的生效；又依据《物权法》第187条的规定，抵押权登记仅仅是不动产抵押权设立的生效要件。 第31题 假设在甲未向丙银行还款达三期以上，丙银行欲行使解除权，合同解除后，可否追究甲的违约赔偿责任?依据何在? 【正确答案】： 可以。依据《合同法》第97条的规定，合同解除后，违约一方并不因此免除违约损害赔偿责任。 第32题  案情：某市食品厂和另一市某高级商场签订了一份长期供货合同。最初的一段时间内，食品厂都能够按照合同的约定交付货物。但是后来由于受到外部的冲击，食品厂的效益下滑，同时由于机器设备老化，生产出来的产品的质量下降。因此供给商场的产品多为次品，导致消费者大量投诉，严重影响了该商场的经济效益，给该商场造成的直接经济损失大约15万元。商场多次与食品厂交涉，但是均未能就损害赔偿的具体数额达成一致意见，后来双方商定，将该合同纠纷提交某市仲裁委员会仲裁，并且签署了仲裁协议。    问题： 如果在签订了仲裁协议后，商场认为该仲裁协议不发生法律效力，双方当事人就此发生争议，此时有关的当事人应当向何机构寻求解决? 【正确答案】： 此时可以请求仲裁委员会仲裁，也可以向人民法院提起诉讼。但是如果一方申请仲裁，一方提起诉讼的，则应当由人民法院裁定其法律效力。 第33题 如果在仲裁的过程中，仲裁委员会认为双方当事人之间的买卖合同无效，此时仲裁委员会能否根据双方当事人就合同纠纷达成的仲裁协议继续进行仲裁? 【正确答案】： 此时可以继续进行仲裁。主合同是否有效不影响仲裁协议的法律效力。 第34题 如果仲裁委员会作出了仲裁裁决后，食品厂对仲裁裁决不服，是否可以向人民法院提起诉讼?是否可以向人民法院提起上诉? 【正确答案】： 仲裁裁决实行一裁终局制度。仲裁裁决作出后，当事人不得就同一案件再次起诉或者是上诉，也不得再次申请仲裁。 第35题 如果食品厂认为仲裁委员会的仲裁裁决所依据的证据是伪造的，在收到仲裁裁决后，食品厂可以寻求何种救济? 【正确答案】： 此时可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决。 第36题 在仲裁委员会进行仲裁时，开庭了，但是没有公开进行。此程序是否正当?为什么? 【正确答案】： 此程序正当。因为仲裁虽然需要开庭，但是通常情况下不公开进行。但是如果双方当事人约定了要公开进行，可以公开进行。 第37题 如果仲裁委员会裁定食品厂赔偿商场10万元的损失，但是食品厂没有自行履行该仲裁裁决，商场应当向何机构申请强制执行? 【正确答案】： 应当向食品厂所在地的人民法院或者是食品厂财产所在地的人民法院申请强制执行。 第38题 如果商场在向法院申请强制执行后，食品厂向法院提交证据证明仲裁裁决认定事实的主要证据不足，人民法院应当如何处理?如果商场希望再次寻求法律救济，应当申请仲裁还是进行诉讼? 【正确答案】： 人民法院经过审查认为属实的，应当裁定不予执行。如果双方当事人再次达成仲裁协议，则可以再次申请仲裁，否则应当向人民法院提起诉讼。 第39题 案情：   楚某系原浙江省顺民县人大常委会委员。2006年4月25日，楚某到温州市龙湾区参加龙湾区人大常委会召开的“横向联系会议”。26日晚9时许，楚某独自一人来到温州市金江路，在大榕树下石凳处遇到了暗娼李某。楚某主动与李某搭讪，问明其身份和嫖宿价格后，将李某带到了他们商量好的嫖宿地点万隆饭店，被治安联防队员抓获，并扭送至温州市公安局龙湾区分局。在龙湾区分局接受讯问时，楚某化名为“常键”，谎称自己是顺民县个体户，态度十分恶劣，拒不承认自己的错误，并与讯问其的分局治安民警王某、向某发生口角。王某、向某对楚某进行了殴打，造成楚某多处淤伤。     4月27日，温州市公安局龙湾区分局认定常键(楚某)“嫖宿暗娼”，根据《治安管理处罚法》第66条的规定：“卖淫、嫖娼的，处10日以上15日以下拘留，可以并处5000元以下罚款；情节较轻的，处5日以下拘留，500元以下罚款。在公共场所拉客招嫖的，处5日以下拘留或者500元以下罚款”，给予其行政拘留10天的处罚并于当日将其送交行政拘留所执行。温州市龙湾区及顺民县人大常委会因楚某下落不明，四处寻找，4月28日，发现楚某被押在温州市公安局行政拘留所，4月29日将其保释。    问题： 如果楚某对行政拘留的处罚决定不服，他可以向哪个机关申请复议? 【正确答案】： 楚某可以向温州市公安局申请复议。 第40题 楚某在行政拘留期间提出暂缓执行的申请并获批准，是否符合《治安管理处罚法》的规定?是否不用再执行龙湾区分局的行政裁决? 【正确答案】： 符合《治安管理处罚法》的规定。暂缓执行并不意味不用再执行龙湾区分局的行政裁决，而只是有条件的暂缓执行。一旦行政处罚开始执行，公安机关应及时退还交纳人交纳的保证金，并且执行原行政裁决。 第41题 如果复议机关维持了龙湾区分局的行政裁决，楚某对复议机关的复议决定不服，向法院提起行政诉讼，楚某应以谁为被告? 【正确答案】： 如果复议机关维持了龙湾区分局的行政裁决，楚某应以龙湾区分局为被告。 第42题 在一审期间，龙湾区分局又找到了万隆饭店的服务员、前台接待员，对他们进行了询问并制作了笔录，龙湾分局的行为是否合法?法院能否以此新收集的证据作为认定被诉具体行政行为合法的依据? 【正确答案】： 在一审期间，龙湾区分局又向证人收集证据的行为不合法。《行政诉讼法》第33条的规定：“在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。”《行诉证据规定》第3条规定：‘银据行政诉讼法第三十三条的规定，在诉讼过程中，被告及其诉讼代理人不得自行向原告和证人收集证据。”法院不可以以此新收集的证据作为认定被诉具体行为合法的依据。 第43题 楚某由于被治安民警王某和向某殴打，身体多处淤伤无法正常工作，他可否要求行政赔偿? 【正确答案】： 楚某可以要求行政赔偿。根据新修订的《国家赔偿法》第3条的规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：(一)违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；(二)非法拘禁或者以其他 方法 快递客服问题件处理详细方法山木方法pdf计算方法pdf华与华方法下载八字理论方法下载 非法剥夺公民人身自由的；(三)以殴打、虐待等行为或者唆使、故纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；(四)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；(五)造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。”本案楚某遭到了治安民警的殴打致伤，显然属于新修订的《国家赔偿法》第3条第3项规定的情况。 第44题 楚某如何要求行政赔偿?公安分局应按何赔偿标准对其进行赔偿? 【正确答案】： 楚某应当先向赔偿义务机关龙湾区分局提出，也可以在申请行政复议和提起行政诉讼时一并提出。根据新修订的《国家赔偿法》第34条第1款第1项的规定，公安分局应当支付楚某的医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍。 第45题 龙湾分局的治安民警王某、向某对楚某的损害承担什么责任? 【正确答案】： 龙湾区分局可分别向治安民警王某、向某进行追偿。 第46题 如果龙湾区分局对其进行行政处罚后，又发现楚某嫖宿的暗娼李某未满14岁，龙湾分局应做如何处理? 【正确答案】： 如果楚某嫖宿的暗娟李某未满十四岁，龙湾分局应当将案件移送司法机关依法追究其刑事责任。 第47题  案情：刘某买了一处房子，办理房屋过户手续后，满心欢喜搬进新房居住，不料，该房却是房主通过中介公司出租给他人，租房者伪造了全套房产材料，甚至骗过北京市建委，将房屋过户出售。事发后，原房主状告北京市建委，法院一纸撤销判决，令刘某崭新的房产证变成了废纸。无奈之下，刘某状告建委，要求未尽审查义务的房管所承担国家赔偿责任。但其请求未获法院支持，理由是：损失主要是由卖房人诈骗行为造成，而非房管部门所为。该案判决一出，引发了广泛的社会争议。    答题要求：    1．应结合相关法律规定，运用部门法知识及法理学知识进行论述；    2．观点明确，逻辑合理，说理充分，表述清晰；    3．字数不少于500字。    问题： 运用行政法基本理论分析该案中的政府行为。 【正确答案】： 有权利必有救济，有损害必有赔偿，这是法之公理。然冤有头，债有主，法律为了“责得其人”，要讲一个因果关系，即某人的侵权行为导致该损害后果发生，侵权者即要对其行为负责，予以赔偿。    在我们现实社会生活中，因果关系固然复杂，但并不难判断。在本故事中，购房者显然是被租房者所欺骗，欺骗行为是其所为，房款也是被其所收，房管所一无行骗，二无收钱。购房者只能向骗子要钱，房管所不用承担赔偿责任。然而，骗子抓到了，钱却被挥霍了，购房者只能自认倒霉。大概法院正是基于此理由做出如此判决。这似乎很合逻辑，但我却要说它不符合事理。说其不符合事理，是因为这里忽略了一个绝对不应当、也不能忽略的环节，即房屋过户登记。    在日常生活中，每日每时发生无数的交易行为，从来没有听说过要登记。因为这原本就是生活的常态，就是我们的自由，无需国家来“指手划脚”。因此，无需登记是原则，须经登记则是例外。这种例外是要讲理由的。    房产乃至于过户之所以需要登记，是因为不同于一般物品，房产属于不动产，其价值一般较高，作为一种稀缺资源，房产很容易成为侵权对象。所以一般物品以占有为所有，以交付为转让，而房产等不动产，甚至包括某些具有重要价值的物品，如轮船、汽车等，不仅要占有、交付，而且要登记。以至于在法律上，不动产的物权变动是以登记的完成为生效要件。    上述分析表明，房产登记是有关国家机关的法定职责。这种法定职责，一是在于通过登记了解、掌握有关房产的信息，这种信息是一种公共信息，它无论对于管理部门还是普通民众，都是有益且不可缺少的；二是在于保证交易安全，维持市场秩序。本案购房者正是基于这一点对国家机关的信任，才坚持必须登记才付款。由此看来，购房者的损失与有些机关不尽其审查义务之间有着因果关系。 第48题 该案原告应该采取何种手段维护自己的权益。 【正确答案】： 基于上述分析，合理的解决方法有两种：一是房管部门承担赔偿责任，然后再对行骗者进行追偿：一是房管部门与行骗者共同承担责任，先由行骗者予以赔偿，而房管部门承担补充责任。总之，购房者作为无过错方，其利益应受保护，尤其是基于对国家机关的信任，其信赖利益需要保护；而不尽义务者应对自己的行为负责。 第49题 联系该案谈谈建设法治政府的基本要求。 【正确答案】： 建设法治政府，依法行政的基本要求：    (1)合法行政。行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。    (2)合理行政。行政机关实施行政管理，应当遵循公平、公正的原则。要平等对待行政管理相对人，不偏私、不歧视。行使自由裁量权应当合符合法律目的，排除不相关因素的干扰；所采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采用多种方式实现行政目的的，应当避免采用损害当事人权益的方式。    (3)程序正当。行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私之外，应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见，要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避。本案中政府部门没有尽到必要的审查与登记义务，在程序上有重大瑕疵。    (4)高效便民。行政机关实施行政管理，应当遵守法定时限，积极履行法定职责，提高办事效率，提供优质服务，方便公民、法人和其他组织。在本案中政府部门没有能够以最方便的方式保证当事人的交易安全。一  (5)诚实守信，行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者变更行政决定的，应当依照法定权限和程序进行，并对行政管理相对人因此而受到的财产损失依法予以补偿。可见，本案政府部门在诚实守信方面有重大瑕疵。    (6)权责统一。行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责，要由法律、法规赋予其相应的执法手段。行政机关违法或者不当行使职权，应当依法承担法律责任，实现权力和责任的统一。依法做到执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。在本案中，政府部门侵害了公民的信赖利益，应该依法赔偿。 第50题  案情：A市的甲公司与B市的乙公司于2003年4月30日签订一份买卖电机的合同。合同约定，甲公司向乙公司供应电机5台，总价款30万元；定金7万元，合同签订时乙公司交付；甲公司于2003年5月30日前将货物送到乙公司，货到付款；若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。之后，甲公司为履行合同，与丙公司签订了该种型号电机的买卖合同，交货时间为5月10日。5月30日，乙公司见甲公司未发货，就催促甲公司赶紧发货。甲公司便派业务员李某持甲公司的介绍信到丙公司催货，丙公司答复说他们指定型号的电机还在生产线上，近期不能完工。同时告诉李某，库房中有另一种型号的电机，性能同他们要求型号的电机差不多。李某便表示只要能尽早发货，发这种型号的电机也没问题。6月15日丙公司通过铁路发货，并将提货单交给李某。6月18日，甲公司将提货单交给乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在验货时发现电机的型号同他们要求的电机有差别，便向甲公司提出退货，并要求甲公司双倍返还定金14万元。甲公司迟迟未予以答复，乙公司遂将货物存入火车站的仓库，7月，火车站仓库遭雷击着火，5台电机全部被烧毁。    问题： 丙公司交运的电机与合同要求的不符，应由谁对乙承担责任?为什么? 【正确答案】： 虽然丙公司交运的电机与合同要求不符，但应由甲公司对乙公司承担责任。因为甲、乙的合同只在甲、乙之间存在效力。 第51题 甲公司能否要求丙公司承担其交货不符合约定的责任?为什么? 【正确答案】： 甲公司不能要求丙公司承担其交货不符合约定的责任。因为甲、丙之间的合同已经发生变更。 第52题 若甲公司在交付电机前发现乙公司经营状况严重恶化，其可以采取何种措施? 【正确答案】： 行使不安抗辩权，中止履行并及时通知乙公司。 第53题 若乙公司要求甲公司双倍返还定金14万元，该请求能否得到支持?为什么? 【正确答案】： 不能得到完全支持。因为定金数额不得超过标的物的金额的20%，即6万元，故乙公司只能要求甲公司返还定金13万元[6万元×2+(7-6)]。 第54题 电机全部报废的责任应由谁来承担?为什么? 【正确答案】： 电机全部报废的责任应由甲公司承担。乙公司发现货物型号与合同不符，有权拒绝接收，此时货物风险责任应由甲公司承担。 第55题 电机在火车站仓库被毁，火车站是否应承担赔偿责任?为什么? 【正确答案】： 火车站可以不可抗力为由，主张免责，其不应当承担赔偿责任。 第56题 若乙公司在收到货后即将电机安装使用，因电机内部 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 问题致使电机外部带电，造成乙公司一名职工触电身亡，对此，乙公司可以向谁请求赔偿? 【正确答案】： 对于该损失，乙公司可以要求甲公司承担违约责任予以赔偿，也可以要求甲或丙公司承担侵权赔偿责任。 第57题 若乙公司在验收时发现电机不符合要求，但一直未将该情况通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承担该批货物的违约责任，该请求能否得到支持? 【正确答案】： 不予支持。因为乙公司怠于通知货物质量不合格的情形，应视为货物质量在交付时合格，甲公司不负违约责任。 跟多试卷请访问《做题室》www.zuotishi.com