私募股权融资协议

私募股权融资协议 篇一:私募股权基金出资协议样本 附录三:出资协议样本 __________________公司/基金 出资协议 二??九年月 本《出资协议》由以下各方在____市签署: 发起人，______投资管理有限公司/基金(以下简称?发起人?)，系一家依照中华人民共和国法律设立并合法存续的有限责任公司/基金(工商注册号 )，其法定代表人为___，住所为:__市__区__大街__号 投资人，指参与设立______投资基金有限公司/基金除发起人外的其他股东。 在本协议中，发起人和投资人合称为?各方?。 各方本着平等、互惠互利原则，依据《中华人民共和国公司法》(以下简称?《公司法》?)、《创业投资企业管理暂行办法》(以下简称?《创投办法》?)等法律、法规的规定， 1 经友好协商，决定成立______投资基金有限公司/基金，并就有关出资事宜达成以下协议: 一、公司/基金名称和性质 公司/基金名称为?____投资基金有限公司/基金(以下简称‘公司/基金’)?(以工商登记部门核准的为准)。 公司/基金性质为有限责任公司/合伙制企业。 二、公司经营范围及投资方向 (一)公司/基金的经营范围 公司/基金的经营范围为创业投资、为企业提供投资咨询及管理、会计咨询(除国家禁止或限制的咨询项目)等(以工商登记部门核准的为准)。 (二)公司/基金的投资方向 公司/基金的投资方向为: ___________________________________________________ _____。 公司/基金均以本公司/基金名义对外投资。 (三)公司/基金的投资限制 1、本公司/基金与公司/基金管理人管理的其它公司(基金)持有一家公司的股权，不得超过该公司总股本的49.9%。 2 。 3、不违反公司/基金 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 文件、《委托管理协议》关于投资 2 目标、范围和投、 ___________________________________________________ __________________ 资比例等约定。 (四)公司/基金投资的禁止行为 (1)向他人贷款或者提供担保。 (2)从事房地产业务。 (3)投资已上市的股票。 (4)对单个企业的投资超过公司/基金当期注册资本的20,。 (5)从事承担无限责任的投资。 (6)向其公司/基金的管理人出资。 (7)公司/基金管理人不公平地对待其所管理的不同公司/基金(基金)财产。 (8)依照法律、行政法规有关规定禁止的其他活动。 (五)公司/基金不对外举债，不产生融资性质的负债。 三、出资 1、认缴出资期限:2009年 月日起至200 年月日止。 2、认购费用:除认缴出资外，还需支付出资额的_____作为认购费用。认购费用将用于支付认缴期间的验资费、律师费、注册登记费、定向私募费、市场定向推广等费用。 3、各方委托发起人将出资期间认缴的资金存入专门账户， 3 在公司/基金出资行为结束前，任何人不得动用。 4、所有投资者均以现金出资。 5、除发起人外，其他投资人以___元/每股溢价认购。单一投资人最低认购金额为人民币______万元(董事长除外，但董事长认购金额不得低于____万元)，最高认购金额不超过最终总认购规模的____，但在定向私募期间不设臵最高认购金额限制。 四、公司/基金组织形式 (一)公司/基金股东会/合伙人大会由本协议各方组成，股东会是公司/基金最高权力机构，依照《公司法》和《公司章程》行使权利。 (二)公司/基金设董事会，作为公司/基金常设决策机构。董事长由发起人委派，法定代表人为董事长。 (三)公司/基金设监事会。 (四)公司/基金成立后聘请________投资管理有限公司作为公司/基金的管理人。在符合下列条件时，公司/基金股东会可决定更换管理人: 1、公司/基金管理人破产清算的。 2、本公司/基金估值连续三年每股低于0.80元的。 五、各方权利与义务 1、各方应当严格按照本协议规定足额缴纳出资。 2、各方以其投入公司/基金的出资额对公司/基金承担责 4 任，公司/基金以其全部资产对公司/基金债务承担责任。 3、各方按其出资额享受投资受益等权利。 4、各方承诺对股东持有公司/基金股权满三年后，股东之间可以相互转让其部分或全部出资。但股权不得赎回。股东向公司/基金股东及股东之外任何第三方转让其出资的，转让价格由转让方和受让方自行协商确定，无须经过其他股东同意，但需将转让对象告知公司/基金聘请的管理人，转让手续由公司/基金办理。 5、发起人初始出资不低于公司/基金注册资本的10,且该初始出资在公司/基金存续期内不得转让。 六、违约责任 1、出资期满，如不符合本协议生效要件，发起人将承担因召集行为而产生的债务和费用，在出资期限届满后三十天内将出资各方即投资人已认购的资金和支付的认购费加计银行同期活期储蓄存款利息退还投资人。 2、在公司/基金设立过程中，因协议各方的过失致使公司/基金利益和其他出资方利益受到损害的，有过失的一方或数方应向公司/基金和其他无过失的出资方承担赔偿责任。 七、本协议未作规定情况的处理 各方均应切实履行本协议书规定的各自义务，对于在实际履行过程中遇到本协议书未作出明确规定的情况，应及时通报对方，并以诚实信用原则予以妥善处理，任何一方不得故 5 意损害对方利益或有意放任对方的利益遭受损害。 八、争议的解决 各方在履行本协议书过程中发生的争议，应友好协商，协商不成的，任何一方均可向____市仲裁委员会申请仲裁解决。 九、本协议的生效 本协议同时满足以下条件时生效: 1、认购期限届满，认缴额不低于____万元(不包括认购费用); 2、认购期限届满，出资人不少于三人(包括发起人及基金公司/基金董事长); 3、出资人已签署本协议。 各方委托发起人聘请具有证券、期货相关业务资格的会计师事务所验资后向____市工商行政管理局办理公司/基金注册登记手续。自工商行政管理局颁发企业法人营业执照之日起，公司/基金成立。 十、本协议文本 本协议原件壹式肆份，由各方法定代表人或授权代表人签字盖章后留存于发起人处或用于登记事项。发起人在本协议生效后应向每位投资人提供本协议正本一份。 (以下无正文) 篇二:私募股权投资框架协议 6 私募股权投资框架协议 时间: 本框架协议旨在规定A对B投资事宜的主要合同条款，仅供谈判之用。 本框架协议不构成投资人与公司之间具有法律约束力的协议，但“保密条款”]“排他性条款”和“管理费用”具有法律约束力。在投资人完成尽职调查并获得投资委员会批准，并以书面(包括电子邮件)通知公司后，本协议便对协议各方具有法律约束力。协议告方应尽最大努力根据本协议的规定达成、签署和报批投资合同。 排他性条款 排他性条款规定目标企业B于投资者A进行交易的一个独家锁定期。在这个期限内，B不能跟其他投资者进行类似的交易谈判。在创业投资业务中，这个锁定期可能只有60天;而在一个并购业务中，锁定期则可以很长。 保密条款 投资意向书中的保密条款和保密协议规定的是不同的保密内容。该条款下主要规定，在没有各方一致同意下，任何一方都不应该向任何人披露框架协议所述的交易内容以及任何当事人的意见。对于那些其他当事人事先并不掌握，并且不为公众所知的保密信息，各方都要承诺，仅将这些信息用于交易目的，并且尽力防止这些保密信息被其他人以不合法的手段获取。各方也要保证，仅向相关的员工和专业顾问提供保密信息，并在提供保密信息的同时告知他们保密义 7 务。 先期工作 在这部分内容中，应该记载双方交易的前提。最重要的就是卖出方是否有权利出卖目标企业的股权。如果有权利，应该说明这种权利是如何获取的。 时间表 在框架协议中，应该规定整个交易的时间表。通常，时间表主要包括三个主要的阶段。第一个阶段是A向B注入资金的阶段;第二个阶段是A与B共同合作，推进B价值提升;第三个阶段是在A退出后，A与B也要共同努力建立长期友好的战略合作关系，促进B的进一步发展。其中第三个阶段的内容主要是为日后进一步合作铺路，比较虚幻。但前两个阶段对于A、B双方很重要。 投资条款 这一类条款主要规定投资总额、价格等内容，通常要包括以下条款。 1、投资金额。 该条款规定投资者投资的总金额，购买股数，以及这部分股份占稀释后总股数的比例。此外，这一条款中应该指明获得股份的形式。因为投资者并不一定能够总是以购买普通股的方式注资，投资者可以选择的工具也可以是优先股、可转债或者仅仅是贷款。即使是普通股，也可能是有限制条件的普通股，这些情况都应该作出说明。由于普通股拥有的权利最广泛，所以，在这接下来的部分中，我们主要以普通股投资为例，来设立这个框架协议。 8 2、购买价。 在这条款中，应指出投资者每股股票的购买价格，并且分别指出投资前后B的股票价格。 3、价值调整条款。 这一条款将规定:如果在规定期限内，B能能够达到一定的经营业绩，那么A将奖励B的初始所有者一定比例的股权;如果B不能达到，那么B将以一个象征性的价格或者无偿地向A转移一定比例的股权。 4、交割条件 这一条款规定双方交割的条件。投资者应该根据A和B都能接受的投资协议进行，除了由B做出的适当和通用的陈述、保证和承诺以外，还可能包括其他的内容。 5、交割日期。 交割日期是A通过必要的工商登记，正式成了B股东的日期。 投资者权利条款 为了保护自己的利益，投资者通常会在协议里为自已获取一定的权利。 1、增资权 这一条款主要赋予了投资者A这样一个权利;在未来规定的时间内，投资者A有权利向企业B以一个约定的价格再购买一定数量的股份。这是一个权利，所以，A有权执行 9 也有权不执行。 2、股息分配权 这一条款是为了避免B过度分配利润而对A的投资价值产生不利的影响。通常规定，如果可分配利润没有达到投资者投资总额一定的比例，B在未经过A书面批准的情况下，不得进行利润分配。 3、清算权 这一条款旨在当B发生破产清算时，保护A的投资利益。通常，在破产清算时，A将获得一个优先于其他股权持有人的优先分配额。这一金额可以设定为A投资总额的一定比例。当投资者A获得优先分配额以后，剩余的部分将按照股权比例分配给包括A在内的全部持股人。 4、赎回权 该权利旨在解决投资者在投资若干年后无法退出的问题。这一条规定，当交割完成的一定年限后，投资者A随时有权将其持有股份按照一定的价格卖给B。通常，这个价格是下列两种情况下价值较高的那个:第一种情况，最近B的财务报表中所反映的A持有股份所拥有的净资产;第二种情况，A对B投资总额加上A对B增资额加上上述投资到赎回日期间以每年一定的利息率(通常为15%,20%)计算的利息总额。 如果B无力支付赎回股份的金额，那么B有义务尽快支 10 付这一金额。如果B的现金不足以支付，那么，A持有的股权将自动转化为一年到期的商业票据(利息可以规定)。 而且在B完成赎回前，A仍有权利保持其在B董事会中的董事。 5、反稀释条款 这一条款将保护投资者A不会因为B增发股票时估值低于A对B投资时的估值而造成损失。通常会在这一条款中规定:当B增发时，对公司的估值低于A对应的公司估值，A有权从企业B或者B的初始所有者手中无偿或以象征性价格获得一定比例的额外股权。 6、新股优先认购权 这一条款将保证投资者不会因为企业发行新股而导致投资者控股比例的下降。在这一条款中通常会规定，投资者有权在新股发行时优先认购，且价格、条件与其他投资者相同。 7、最优惠条款 这一条款用于保证投资者A在于B的合作中居于有利的地位。在这一条款中通常规定，如果B在未来融资或者在既有融资中有比与A的交易更为优惠的条款，则A有权利享受同等的优惠条件。 8、首先拒绝权和共同出售权 在这一条款中赋予投资者A这样的权利;如果其他的股权投资者 计划 项目进度计划表范例计划下载计划下载计划下载课程教学计划下载 向第三方转让股权，那么，投资者A有如下权 11 利;投资者A有权禁止这种交易的发生;投资者A有权以同样的条件向第三方出售股权。 但是，条款中应该规定投资者A的股权转移并不在此限制之内。而且投资者A不必负担在股权转让中把股权优先转让给其他普通投资者的义务。 9、上市注册权 这一条款将避免投资者A在企业B上市后因为法律规定不能转让股票而导致的损失。 在这一条款中，通常会规定，如果投资者A在一定期限内(比如IPO4年后或交割日8年后)不能转让股票，则企业B的其他股东应该在投资者A的要求下尽量少出售或者不出售其持有的股份。 如果B需要重组而需要A放弃某些权利，那么，当B重组结束后一定时间内，公司仍然没有实现IPO，投资者A就有权利恢复所失去的权利和利益。 10、锁定 这一条款规定，企业B的原始投资者或持股管理人员在未经投资者A的书面同意前，不得向第三方转让其持有的股份。即使持股管理人员已经不被公司所雇用， 他仍需要履行这一条款义务。 11、出售权 这一条款将赋予投资者A在企业B未能在规定时间内上 12 市的情况下将企业B出售的权利。在这种情况下，其他投资者无权提出异议。 12、信息权 只要投资者A持有企业B的股份，企业B应该向A提供A所认可的形式的信息。这包括每月的财务报告、预算报告、所有提供给股东的文件或信息的副本以及向其他人员、公众或者监管机构提供的信息资料。 13、董事会席位与保护性条款 在这一条款中，应该规定投资者A可以向企业B的董事会安插一定数量的董事。而保护性条款则规定了B的交易需要得到相当比例的股权的支持，否则就无权进行交易。 14、权利的放弃 在这一条款中规定了在什么情况下，投资者A将放弃上述权利。通常会规定，如果企业B能够上市，且股价在一定水平之上，投资者A将放弃上述权利。 但通常，即使在这种情况下，投资者所拥有的信息权和上市注册权也不会丧失。 事务性条款 事务性条款规定了一些对企业B行为的许可与限制事项。 1、所得款项用途 这一条款将规定企业B可以在什么范围内动用资金。通常投资资只能用于经过投资者A许可的业务扩张、研发投入 13 或者作为流动资金。 2、员工与董事会期权 这一条旨在规定企业B如何使用期权的奖励。通常投资者A允许企业B预留一 篇三:私募股权融资协议核心条款 私募股权融资协议核心条款 本文由九鼎投资 李刚强推荐。推荐级别为NB. 一、业绩对赌条款 以被投资企业未来的经营业绩为对赌的标的，以企业家和私募股权投资者之间相互转让一部分股权或退回一部分投资款作为赌注，以激励企业管理层努力工作并且达到调整企业估计目标的条款。 业绩对赌条款举例: 鉴于本次交易是以200 年度净利润 万元及包含投资人投资金额完全摊薄后 倍市盈率为作价依据，且公司和原股东承诺公司20 年度税前利润(或净利润)不低于 万元。如果标的公司20 年度经审计的净利润低于 元，则视为未完成经营目标，应以20 年度经审计的实际净利润为基础，按照 倍市盈率重新调整本次交易的投资估值，调整后标的公司所有股东所持有的股份比例保持不变，公司应以现金的方式退还各投资方相应多付的投资款。此时，标的公司估值(设为A)=实际完成净利润× 倍市盈率。标的公司需将投资方 14 多投的投资款(具体为“万元—A×(投资时的所致的股权比例)”)退还投资方。公司退还的投资款由投资方按照各自持股比例进行分配。( 投资人可以选择: 退款或股权调整。 原股东承诺对本协议上述约定的对投资方的现金补偿义务承担连带清偿责任。如果受到法律的限制或者其他任何原因，标的公司未能或者无法履行上述义务，原股东有义务向投资方退还上述应退还的投资款。 二、一票否决权 为了保护作为小股东的私募股权投资者的利益，增强小股东的话语权，防止大股东滥用股东权利。私募股权投资者往往在融资协议中规定在特定事项中他有一票否决的权利。 一票否决权举例: 在标的公司首次公开发行股票并上市前，以下主要事项应当按照修订后的公司章程所规定的决策机制由公司董事会或者股东大会审议通过，如系董事会决议事项，则必须经标的公司董事会至少一(1)名投资方董事的投票确认方可形成决议;如系股东大会决议事项，则需经出席股东会议的股东或股东代表所持表决权三分之二以上，并且同时需要甲方的股东代表同意，方可形成决议: 公司合并、分立、被收购、解散、清算或者变更公司形式 公司业务范围、本质和/或业务活动的重大改变 并购和处置(包括购买及处置)超过 万元的主要资产; 15 商标、专利、专有技术等知识产权的购买、出售、租赁及其他处置 公司向银行单笔贷款超过(原则上500)万元或者累计超过 (原则上1000万)的额外债务 等。 三、反稀释条款 其本质是如果被投资企业在本次融资后再次融资的，那原先的投资者必须获得与新投资者同样的购股价格。实践中，反稀释条款有两种形式:棘轮条款和加权平均反稀释条款，这两种形式的最大区别是前者不考虑新发行股份的数量，而只关注发行价格，而后者将数量和价格一并予以考虑。 反稀释条款举例: 各方同意，本协议签署后，标的公司以任何方式引进新投资者的，应确保新投资者的投资价格不得低于本协议投资方的投资价格。 如新投资者根据某种协议或者安排导致其最终投资价格或者成本低于本协议投资方的投资价格或者成本，则标的公司应将其间的差价返还投资方，或又原股东无偿转让所持标的公司的部分股份给投资方，直至本协议投资方的投资价格与新投资者投资的价格相同。投资方有权以书面通知的形式要求标的公司或者原股东履行上述义务。 各方同意，投资完成后，如标的公司给予任一股东(包括 16 引进的新投资者)的权利优于本协议投资方享有的权利的，则本协议投资方将自动享有该等权利。 四、回购权(回赎权) 如果被投资企业发生以下情形如在约定的期限内没有上市，或者经营出现重大问题时，那被投资企业或企业原始股东有义务按事先约定的价格回购私募股权投资者所持有的全部或者被投资企业的股权，从而实现私募股权投资者退出被投资企业的目的。 回购私募股权投资者的股权主体:被投资企业和企业原始股东。但如果被投资企业回购，需要复杂冗长的减资程序，同时减资按公司净资产所支付给股东的款项与回购价格之间的差额还需设计一个弥补机制，如服务费，咨询费协议等。 回购条款举例: 当出现以下情况时，投资方有权要求标的公司或原股东回购投资方所持有的全部公司股份: 不论任何主观或者客观原因，标的公司不能在年 月 日 前实现首次公开发行股票并上市，该等原因包括但不限于标的公司经营业绩方面不具备上市条件，或由于公司历史沿革方面的不 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 未能实现上市目标，或由于参与公司经营的原股东存在重大过错、经营失误等原因造成公司无法上市等。 五、共同出售权 如果企业原始股东想要出售股份时，作为小股东的私募股 17 权投资者有权与这些股东一起出售。 共同出售权条款举例: 原股东经投资方书面同意向公司股东以外的第三方转让其股份时，投资方有权按第三方给出的相同条款和条件，根据原股东及投资方当时的持股比例共同出售股份。投资方选择按相同条款和条件与原股东按持股比例共同出售股份给同一受让方的，原股东应保证收购方优先购买投资方的股份。 六、强卖权 如果被投资企业发生如未能在约定的期限内上市等情形，那么私募股权投资者有权强制性要求公司的原有股东(主要是创始人股东和管理层股东)与自己一起向第三方转让股份，原有股东应按照私募股权投资者与第三方达成的转让价格和交易条件出售股份。 七、优先购买权 当被投资企业原始股东对外转让股权时，私募股权投资者有权在相同条件下优先购买原始股东对外转让的股权的权利。 优先购买权举例: 原股东经投资方书面同意向公司股东以外的第三方转让其股份时(来自:www.zaidian.cOm 书 业网:私募股权融资协议)，投资方有权按第三方给出的相同条款和条件购买原股东 18 拟出售的股份; 八、陈述与保证 是被投资企业、企业原始股东以及私募股权投资者对于事实情况的陈述和对于特定事项的保证，是今后承担法律责任的依据和基础。 陈述与保证举例: 原股东和标的公司在此特别向投资方声明、保证和承诺如下: 1、信息批露 基于本次交易之目的，向投资方提供的全部书面文件资料和通过口头、电子等其他非书面方式提供的信息均是真实、准确、完整和有效的，没有重大遗漏或误导性陈述，其所提供的书面文件的复印件均与原件一致、副本均与正本一致。鉴于该等信息是投资方对标的公司进行投资决策所依赖的重要材料，如果出现任何虚假、隐瞒和不实，将承担一切赔偿责任。 2、合法设立、有效存续并依法运作 标的公司有效存续，并通过历年工商年检手续，不存在任何可能导致其终止、停业、解散、清算、合并、分立或丧失法人资格的情形或法律程序。标的公司不存在违反其章程条款以及营业执照规定的情形。原股东并承诺，标的公司将进一步依法建立健全法人治理结构，完善和规范公司股东大 19 会、董事会、监事会的运作。等 九、其他 融资协议可能还会涉及到可转换证券，优先清算权等等，但是这些条款存在法律障碍，尚不能顺畅使用。 首例业绩对赌条款无效案评析与风险防控 对赌原是舶来词，全称“Valuation Adjusted Mechanism”，字面翻译“估值调整机制”，是投融资双方在对融资企业估值出现分歧时，为了保障双方的利益而建立的一种机制。对赌协议的基本框架是，投资者与融资企业或大股东约定，当融资企业的业绩(一般是税后净利润)达到或未达到一定水平时，一方向另一方支付现金或赠送股份。 对赌条款是国内投融资协议中的核心条款之一，因国内法律不认可同股不同权，作为小股东的投资者无法用国外通行的优先股条款保障自己利益，故特倚重对赌条款。但大凡舶来品往往容易水土不服，最近PE机构海富投资与被投资企业世恒公司因对赌条款纠纷闹上法庭，一审二审都认定对赌条款无效。 一、案例回放 1、缔结良缘 苏州工业园区海富投资有限公司(以下简称“海富投资”)成立于2007年9月，注册资本和实收资本皆为5000万元，张亦斌出资500万元，任法定代表人。海富投资共17位股 20 东，主要股东为苏州市工商业联合会、苏州市青年商会。 世恒有色资源再利用公司(以下简称“世恒公司”，其前身为“甘肃众星锌业有限公司”)系香港迪亚有限公司(以下简称“迪亚公司”)在甘肃省设立的外商独资有限公司，注册资本为384万美元。2007年10月，海富投资决定投资世恒公司，最终与世恒公司、陆波(为世恒公司法定代表人兼总经理)、迪亚公司签订合约:海富投资以现金2000万元人民币对世恒公司进行增资，增资额为现金2000万元，其中114.7717万元计入世恒公司注册资本，1885.2283计入世恒公司资本公积，增资后，世恒公司成为一家中外合资企业，其中海富投资持有3.85%股权，而迪亚公司持有96.15%股权。 同时，合约里约定了对赌条款:约定世恒公司2008年净利润不低于3000万元人民币。否则，海富投资有权要求世恒公司予以补偿，如果世恒公司未履行补偿，海富投资有权要求迪亚公司履行补偿义务。补偿金额=(1-2008年实际净利润/3000万元)×本次投资金额。 2、对簿公堂 正所谓，天算不如人算。2008年，有色金属全行业风云突变哀鸿遍野，世恒公司未能幸免于难，根据工商年检报告登记记载，世恒公司2008年度净利润仅为2.6858万元。海富投资遂要求世恒公司按照业绩对赌条款约定的补偿金额 21 补偿1998万元，世恒公司自然拒绝。海富投资一怒之下将世恒公司告上法庭，请求兰州市中级人民法院判令:世恒公司、迪亚公司、陆波向其支付协议补偿款1998.2095万元并承担本案诉讼费及其它费用 3、一审判决主旨 兰州市中级人民法院认为，海富投资有权要求世恒公司补偿的约定不符合《中华人民共和国中外合资经营企业法》第八条关于 企业净利润根据合营各方注册资本的比例进行分配的规定判定对赌条款无效，并且驳回海富投资的所有请求，并要求海富投资承担所有诉讼费用。 4、二审判决主旨 海富公司因不服兰州市中级人民法院判决向甘肃省高级人民法院提起上诉。 甘肃高院认为，因四方当事人签订的业绩对赌条款违反了投资领域风险共担的原则，使得海富投资作为投资者不论世恒公司经营业绩如何，均能取得约定收益而不承担任何风险。参照《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》第四条第二项关于“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当 22 确认合同无效”之规定。海富投资除已计入世恒公司注册资本的114.771万元外，其余1885.2283万元资金性质应属名为投资，实为借贷。 据此，判令世恒公司与迪亚公司应共同返还海富公司1885.2283万元及占用期间的利息，同期银行定期存款利率计付利息。 5、尘埃未落 世恒公司不服二审结果，上诉到最高院。该纠纷现正在最高人民法院审理中 6、几家欢喜几家愁 让海富投资欣慰的是，二审虽认定对赌条款无效，但判令世恒公司返还海富投资2000元中的1885万元和利息，其结果与海富投资诉请法院判令世恒公司支付补偿款1998.2095万元可谓殊路同归，也难怪海富投资董事长张亦斌对此认为:“虽然对赌被判无效，但高院支持我们投资的钱还给我们。我们也不是那么在意对赌条款，主要是为了把本金拿回来。” 但问题是，该二审的判决在学界和PE界引起了轩然大波，该判决并非牢不可摧，很多学者专家的评论便是佐证，目前尚在最高院审理中，其结果尚不明朗，结论尚未盖棺论定。从一审二审判决结果来看，都认定对赌条款无效，只是对无效后果的承担迥异而已，而不同的后果承担对投资者会影响 23 甚巨。 二、本律师对甘肃高院的判决的评析 首先，适用法律有误。 甘肃高院判决书以合同法第五十二条第五项规定:违反法律、行政法规强制性规定的合同无效为由，判决补偿条款无效。但本律师认为适用法律有误:首先，《联营合同解释》是最高人民法院制定的司法解释，并不属于《合同法》第五十二条第五项规定的法律以及行政法规强制性规定。其次，《联营合同解释》是最高院在1990年颁布的，众所周知，今日的市场环境与彼时的市场环境可谓今非昔比，援引这么古老的司法解释来判决本案是无法让人信服的。是故，甘肃高院的判决确有为了特定判决之结果，生搬硬套适用法律之嫌。 其次，甘肃高院认定对赌条款违反了投资领域风险共担的原则，既而认定是明为联营，实为借贷。但本律师认为该认定理由牵强不充分，理由如下: 1、基于信息的不对称性，投资者往往是以高溢价从原股东处购买股权的。本案中，海富投资以2000万元投资却只占世恒公司股份的3.85%，相当于对世恒公司整体估值为5.2亿元。即便世恒公司能实现每年3000万元的利润，则市盈率仍高达17倍，这对于一个生产电解锌锭为主的企业，这样的估值无疑是梦幻般的。也就是说，海富投资投资世恒公 24 司时就存在了巨大的投资风险，而对赌条款正是为了平衡投融资双方的利益、降低投资风险而产生的。从本案来看，如世恒公司2008年业绩达标，海富投资当初的高溢价投资只换取极少部分股权，溢价的绝大部分让渡给了世恒公司。而如世恒公司业绩未达标，补偿相当于重新核定海富投资当初高溢价的投资额而已，并未增加融资方世恒公司的风险。补偿条款并非保护投资方海富投资的单方利益，相反已预先满足了融资方世恒公司利益，因此认定违反风险共担是勉为其难的。 2、本案中，只约定了2008年的具体利润指标，而其他年份尚无约定，因此并不符合《联营合同解释》规定的按期收取固定利润的。因该期为多期是题中应有之义。同时假如2008年世恒公司盈利刚达到目标，但2009年因为某种原因破产清算，海富投资仍然可能血本无归，这不是风险又是什么呢, 3、甘肃高院将投资款项分为两部分，即已计入世恒公司注册资本的114.7717万元和1885.2283万元增资溢价款，同时认定前者投资款，后者的性质属名为投资，实为借贷，让人一头雾水，如果按此逻辑，那么公司在进行IPO时溢价发行股票获得的溢价款都可以被认定为“借贷”，这与常理不符，与通行的财务会计 准则 租赁准则应用指南下载租赁准则应用指南下载租赁准则应用指南下载租赁准则应用指南下载租赁准则应用指南下载 也不符。如果一定要认定“名为投资，实为借贷”，那么2000万元的投资款在整体上都应视 25 为借贷，而绝不是人为划分。 三、风险防范 中国虽然不是判例法国家，也就是说先前的判决并不一定会对其后的相同案件的判决具有当然的拘束力，但甘肃高院的该次判决无疑会对今后法院适用法律产生重大影响。作为投资者来说，特别是作为以投资为主营业务的私募股权投资者来说，最重要的是如何防范相应的法律风险。据此，本律师建议: (一)、不迷信对赌，做好尽职调查 在实务中，处于赌局中的投融资双方均处于非理性状态，其原因如下:一方面是投资方对于信息不对称，有些投资方甚至不尽职调查完全依靠融资方提供信息，另一方面在于目前PE投资市场存在“资金多、好项目少”的局面，融资企业挟所谓优质项目以向投资方开高价的情况比比皆是。从本案来说，2012年4月27日，海富投资董事长张亦斌回忆5年前的情形:“这个项目当时有熟人介绍，而且当时有色金属比较热，我们没做尽调，两个星期就投了。有鉴于此: 对投资方来说，不要太迷信对赌，降低风险的方式之一就是做好尽职调查，应该在选择投资时加强对融资企业网所处行业现状及发展趋势、在行业中的地位以及融资企业本身经营管理及品牌形象等等诸多方面的尽职调查，以对融资企业成长估值做出理性判断，而不是靠纸上合约来防备被融资公 26 司“忽悠”; 而对于融资企业来说，则需要放弃豪赌公司不确定未来的心态，让公司融资沦为变相的民间借贷。如果融资方与投资方一旦对簿公堂，后续融资时，鉴于前车之鉴，会让其他投资方望而却步，其结果，融资方今后是很难进行后续融资。 (二)、合同条款的调整 1、显示公平原则 PE投资中，常见的对赌条款多约定业绩达标时融资方行权，业绩未达标时投资方行权。但本案的补偿条款仅约定业绩未达标时投资方(海富投资)行权，而未约定业绩达标时融资方(世恒公司)行权，其表象看似并非对赌而是单方赌博，单方面保护了投资方的利益，也的确更被容易认定为“保底条款”，这也是该案两审法院均认定补偿条款违反风险共担原则而无效的认定理由之一。 2、对赌主体的设计 从案涉对赌条款来看，海富投资对赌的主体是世恒公司和迪亚公司，正因为对赌主体是公司，因此《联营合同解释才有适用的可能，如果将对赌主体换成融资企业的原始股东，则法院不能依据《联营合同解释》将投资行为认定为名为投资实为借贷行为而归于无效。 (三)、IPO时慎选对赌标的 一般对赌条款的对赌标的是现金如本案，也可以是融资企 27 业原始股东的股份。但证监会对可能引起股权不稳定的对赌条款，会要求事先清理并详细披露的;对赌条款仅涉及投资方对融资方管理层的激励，并未引起股权不稳定，可以顺利过会，如机器人IPO。因此，投资方选择对赌标的应考虑证监会的上述要求。 股权激励计划的税收策略研究 【摘要】在现行税收政策框架下，制定有利于降低激励对象税收负担的股权激励 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 ，将在更好地实现激励效果的同时，相对地减少公司费用、缓和股东和激励对象的利益冲突。本文以优化公司股权激励效果为基本价值目标，通过对相关税收政策和万科、阿里巴巴等公司案例的分析，总结了公司实施股权激励计划时可以采取的若干税收应对策略。 28