论防卫过当的罪过形式
经济视角2011年第8期
论防卫过当的罪过形式
俞聪
(四川大学,四川成都6100397)
摘要:防卫过当与正当防卫既有区别,但是又有密切 的联系.防卫过当区别与正当防卫的本质特征在于防卫过 当应该说是一种非法侵害行为.
关键词:防卫过当;罪过;形式
中圈分类号:DF611文献标识码:A
一
,防卫过当的概念
根据中华人民共和国《刑法》第20条第2款
规定
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:防卫 过当是指防卫的限度明显超过了有效地制止住正在进行的 不法侵害所必要的程度,范围,对不法侵害人造成的损害远 远超过了仅使其丧失侵害能力或者中止其侵害行为的程度. 从而造成重大的危害的行为.从该法条可以看出:成立防卫 过当的前提是进行正当防卫.必须完全符合一般正当防卫的 起因,时间,主观和对象条件,如果其中任何一个条件不符 合.行为也就失去了防卫的性质,就不可能成立防卫过当,而 只能分不同情况,按相应的犯罪或者意外事件处理.所以,作 为犯罪的一种特殊形式.防卫过当必须符合犯罪构成的基本 要件.如行为人必须达到相应的刑事责任年龄,具有刑事责 任能力.主观上对明显超过必要限度造成的重大损害须有 罪过等,否则.不能以防卫过当追究其刑事责任. 二,
分析
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防卫过当的罪过形式
(一)直接故意不是防卫过当的罪过形式
我国刑法理论界通常认同"排除直接故意说".理由在 于.如果将直接故意看作是防卫过当的罪过形式,而直接目 的是具有犯罪故意的.从而造成同一防卫行为中并存着犯 罪目的与防卫目的的正当性可是同一个行为不可能有两 个性质不同的目的同时并存于一个人的头脑中. 笔者认为.直接故意不可能会成为防卫过当的罪过心 理.直接故意的认识因素是"明知".意志因素是"希望".直 接故意是明知道自己的行为会发生危害社会的结果却积极 希望和追求危害结果的发生的心理态度.在防卫过当中.防 卫人希望的是实现制止不法侵害发生或继续进行的效果. 而根本不是危害社会的结果显然这种追求与直接故意犯 罪中的追求目标在性质卜是完全不同的.是不能够说具备 犯罪意义上的"希望"的
(二间接故意可以成为防卫过当的罪过形式
防卫过当的间接故意.是指行为人在实行正当防卫的 过程中.明知自己行为会明显超过正当防卫的必要限度而 放任其防卫行为从而明显超过正当防卫的必要限度造成重 大损害.而间接故意通常有两种形式:其一.行为人为了实 现一个犯罪意图而有意地放任某种犯罪结果的发生.作为 防卫过当罪过形式的间接故意.是指在实现防卫的意图时 放任其防卫行为明超过正当防卫的必要限度造成重大损 害而正当防卫的意图不能说是犯罪意图.所以显然这种间 接故意的形式不是防卫过当的罪过形式.其二.行为人为了 实现一个非犯罪的意图.而有意放任某种犯罪结果的发生. 防卫人可能已然认识到自己的防卫行为会超过必要限度. 给不法侵害人造成不应有的损害.但是.由于他处在防卫的 紧急状态中.为了追求防卫的目的而放任了这一结果的发 生这种情况可以看做是防卫过当的罪过形式.因此防卫过
当是可能由间接故意构成.在正当权益遭到不法侵害的紧 急侵袭的情况下,防卫人往往是仓促应战.来不及过多考虑 防卫行为的后果.即使考虑到了.也是一种比较抽象模糊的 认识.防卫人对防卫手段的采用当然是故意的,对防卫结果 会造成如此严重的损害结果.要么是没有预料到.要么是已 经预料但不相信真的会发生.因此.间接故意可以成为防卫 过当的罪过形式
(三)疏忽大意或者过于自信的过失可以成为防卫过当 的罪过形式
1,疏忽大意的过失
通常认为.疏忽大意的过失是行为人应当预料却没有 预料到损害结果的发生.而在事实上发生了不章结果的情 况.大多数情况下,防卫过当是疏忽大意的过失.在不法侵 害面前,往往十分紧迫,多数防卫人在惊慌之际.并不能考 虑自己防卫行为可能造成的后果.比较普遍的现象是:防卫 人在有意选择防卫行为时却没有办法预料到防卫结果的重 大损害性.
在认定防卫人对于防卫行为会明显超过正当防卫的必 要限度造成重大损害,应当根据防卫人诸如年龄,知识水平 和认识能力等主观条件.间时结合案件的时间,地点等客观 条件,全面地进行分析和判断.在疏忽大意过失的情况下, 在客观上已经具备了使防卫人认识自己的防卫行为可能明 显超过正当防卫的必要限度造成重大损害的充分条件. 2,过于自信的过失
防卫过当的过于自信的过失.是指防卫人已经预见到 自己的防卫行为可能会明娃超过正当防卫的必要限度造成 重大损失.但是由于轻信能够避免而导致其防卫行为明显 超过正当防卫的必要限度造成重大损害.在这个情况下,防 卫人必须依赖于一定的条件认为不会超过必要的限度造成
重大的损害结果.虽然能够模糊认识到有这种可能,但轻信 能够避免.
我国刑法中的犯罪构成坚持主客观相统一的原则.防
卫过当行为客观上明_,显超过正当防卫的必要限度造成了重 大损害.事实上侵害了我国刑法所保护的一定的社会主义 社会关系:在主观上对于防卫行为明姓超过正当防卫的必 要限度造成重大损害,具有间接故意或者过失.因此,防卫 过当的犯罪构成.是客观上的危害性和主观上的罪过性的 统一.这也正是防卫过当应负刑事责任的基础.
参考文献:
【1】高铭暄,马克昌.刑法学[M】.北京:高等教育出版社,2000. 【21周国均等.正当防卫的理论与实践[M1.北京:中国政法大 学出版社.1988:161.
【3】利子平.防卫过当的罪过形式探讨【J】.法学评论,1984,(02). 【41王政勋.正当防卫论『M1.北京:法律出版社,2000:195.
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