并购大型美国上市公司需要注意什么？——以哈里伯顿与贝克休斯的世界级并购交易为例

并购大型美国上市公司需要注意什么？——以哈里伯顿与贝克休斯的世界级并购交易为例 并购大型美国上市公司需要注意什么,——以哈里伯 顿与贝克休斯的世界级并购交易为例 E能源商学院经济学人:ECONOMIST 文I']I~伟华({-乍省为中罔海洋石油总公;.1法律需11项目lì'.f1Jl处处长)并购大型美国I二市公司需要注意什么?一一以晗里伯顿与贝克休斯的世界级并购交易为例中国公司在进行大型美国上市公司并购交易的时候，除了做好战略规划、经济测算、常规的尽职调查等之外，届街一些更为共键的细节事顷。2014年11月17日，哈里伯顿与贝克休斯两家lJ1:界| 从中国公口j和参与国际并购交易人员的角度.孜们..麟1Ft!气服务领域排名第二和第三大的公口]联合宣布了| 来右平干这起|业界汕气行业的超大息交易对我们井购大-惊世交易(十年来行业内交易排名m=.，按哈E割肉t顷| 型:RI主|上市公r才有一些什么样的注怠市jJJ页坦克在f启示-2014年11月12日Ij:';[市价计算，交易给贝克休斯的股权赋值为346亿美元，企业价值EV为39><>80亿美元):根第I收购大型美国上市公司，应该聘用什据双方子2014年11月16日所签署的合并 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 (Mcrgcr 么倒包外部顾l可?Agreement) ，贝克休斯将与哈里伯顿为AI:次交易所设立的并购子公司(名字庭有趣，口WReclTiger LLC) 从已经宣布的忻况来右，哈里{臼顿的牵头财务顾合并，交易以股票加现金的方式进行。合并后，原有贝问是CreclitSu i>lse (瑞信)，BofA Merrill Lyncl1(夫克休斯的股东将成为哈里伯顿的股东，贝克休斯股东手同银行版下美林)也是财务顾问之一Baker1301.1.>l 上的每股换来哈里伯顿公司的1.12股，同时还获得19美(2015年Vaull.排名第二的能源所)和Wacl1l.c门，元的现金，该价格比起2014华10月10口(哈里伯i颐向贝Liplon, Hosen & Kalz(201b年VaulL总排名销一、克休斯芮次报价的前一日)贝克休斯的股权行40.<>8%的并陶交易打1，名第一的待所)为其外部法律顾问;l30f ^ 滋价。M er [i 1l Lyncl1作为牵头行，和Crcclil.Sni>lse一足，交易完 成后，哈里伯顿将增发约4.<>8<>8亿的股票为交易的fJ.\!金部分提供侦务融资。从贝克休斯一方给原来贝克休斯的股东，贝克休斯的股东将在合并右，Golcl ma n. Sacl1s & Co.白磁)是其财务顾问.后的公司中约占到36%的股权，公司合并完成后，哈Davi日Polk & Wardwcll LLP (VanlL总排名第瓦的里{臼 顿将继续保持在NYSE(纽约证券交易所)的上市作所)和WilrnerCuLler Pickering Hale and Dorl 地位，原有的;HAL;代码不变。以2013每两家公口jLLP(此所往美同的反垄断法和反垄断法诉讼、ìiE1'Yì斥财务数据做基础，合并公司的预测财务m表中.营l民i公~.'J方面均为领先)是其外部法律顾问。可以石出的将达到51<>8亿美元，合并后的公司将有超过13.6万员足，在这种世界级并购交易中，久负盛名的投行机构和工，在全球超过<>80个国家作业。交易双方对此交易的传统的华尔街并购体所是占有优势地位的。同时，由丁二口径是是行业性并购，在服务的外部他所中，必然要加上行业Leadc旷r;(伦 仓u创立t监且芷:界油i7耐由H服皮业领导者)。λ领先的仰所(如BakerBOLL>l) ;从被合并方的角度右，: 096 ENERGY 2015.03 1幢.院隔两 聘用家在台现万面应证券诉讼相应垄断i1Tì~领先的律所自然是题中应育之义 由于该交易涉及到旦大的合规(反垄断申报)及股东诉| 时(均是在友好收购的忻况下)，一般采用一步~lU下的讼的可能性.聘用一家在合规方丽及证券诉讼相反垄| 方式;恶意并购、政府审批不是问剧的交易、对于下陶的断诉讼领先的律所自然是题中应有之义。当然，还未披| 时间要求比较高的交易(布不进行第二步合并怕??ll下)露的Lohbyfirm(游说机构)、PRfirm(公关公司)、HRI 或者全现金交易的时候(当然不排除要约收购的对价Consulting firm(人力资源、咨询机构)等，必然也可以! 也包指股票)，往往并!的方会考虑要约收购的为式。当想象是业内的顶尖机构。至于财税顾问，由于四大会计| 然，选用何种方式边行并购，税务、fI-J1闷、ní:tlt、融资等师市务所问家高度集中的行业态势， 但、必也跑不出这| 均是雨要考虑的因素。哈里俐顿与贝克休斯的交易，交几家。在并购前期，考虑好如何聘用外部顾问，如何设| 易性质是友好收购，fl对价涉及到股票，监岱涉及的íjj贯好外部顾问的组合问题，是中国公司参与并购交易的| 批预计肘阅较长，所以采用的是一步兼并的方式?这种团队需要仔细考虑的问题。I方式要求目标公司(贝克休斯)与并购方(1喻叮HI;I顿)先谈判、签署好合并协议，合并协议;后'JJ!1:/i(~U何1'1公，-;J;'['(第二、收购大型美国上市公司，采颐什么样| 事会批准，且应按照斜阳公司注册上也公叫法要求去L[)Z~n的万式?股东大会的批准。股东大会批准的血过珉怕是损公riJiJ:册地f去确定，众所周知的原|坷，由于特拍华州公司法的一般来说，并购大型美国上市公司100%股权，一| 先进性和自治性，美国大公剖设立在特拉华州的民多，f~采用Tel1derorfer(要约收购)或one-stepMergc(一| 所以哈利伯顿、贝克休斯和哈里伯顿为此次合并交材步兼并)两种方式。在交易涉及到政府审批的时问较长| 设立的并购子公司均是注册布特拉华州。对于巾国公司或者交易所支付的价金涉及到并胸方的股票作为对价| 来说，需要按照交易的特叶险，选降好要约收购还是一步兼并的方式，并掌握不同交易方式下的流程和!特征。第三，收购大型美国上市公司，采取何种交易模式?在Merger的方式下，一般有Merger(合并)、Forward Triang ula r Merger (1E 三f(JJf~合并)与Reverse TriAnguJAr Merger (逆=斤lffii合并)几种。合并就是买方和目标公司合为一个新公司;正气1fl合并是目标公司并入买方下设的子公司后，同际公τ??J不1立存续，逆三角形合并是买方下设的子公司于1:入目标公IiJ后，目标公司存续。哈里伯顿与贝克休斯的交易是采用的正τ三角形合并的方式。采用正三角合并还是1fIJ::::f(ì合并的方式，主要看合并双方对交易的规划、税务后果的评价(比如哈里伯顿与贝克休斯的合并协议中先决条件之一就是合并交易需要在美罔所得税下被认定为j己税的ill挫)等因素。有些时候，逆三角形合并的方式可能会规温??m-c::方在合约下的同意仪(石具体合 同条文的写法)。对于.inengyuan4>> 097 : E能源商学院锺济掌人:ECONOMIST 对股东诉讼要膏-定的心理准备和帽关外精顾问的准备 在?ki牛二万 自 由欲并购大型美国上市公司的中国公司来说，实现做好东诉讼的问题，所以聘用了WiJmerCuUer Pickering 税务筹划，设立好并购的子公司，远定交易模式，需要Hale and Dorr LLP律所，事先已经做好了准备，并且可王先和外部财税顾问、法律顾问进行充分沟通。双方在合并协议中对股东诉i公也放了一条.及贝克休斯第四、并闹大型美国上市公司交易的诉讼风险问将给予哈里伯顿参与针对贝克休斯或其茧辜的股东诉题。由于交易涉及到的两家公司均是NY<>8E(纽约证券讼的机会，贝克休斯与股东的和解需要得到哈里伯顿交易所)的上市公司，大型美国上市公司股东诉讼的传的同意(不得无理由拒绝)。鉴于此类股东诉讼在大型统由来已久.在大型井购交易一宣布的时候，往往就有美国上市公司并购中埠'见，对于拟并购大型美国上市公律所代表公司股东进行诉讼，一般都是以交易低估了司的中国，特别是在逃行大型上市公司并购的交易的伎公司价值、公司不正当的排除了更高报价、茧辜会或者候，对股东诉讼要有一定的心理准备和相关外聘顾问管理层存在利益冲突或者公司对并购信息的披路不完的准备。整或有误导性等为由。在哈里伯顿与贝克休斯合并交易第五、并购大型美国上市公司的上市合舰和挂在回宣布后，已经有针对此交易案的几起股东诉讼提交到问题。前面说过，两家公司都是大型美国上市公司，美了法庭，表示合并交易PJ??.1I??低估了贝克休斯的价值，声国证券法上对上市公司施加的披露义务本就不小，离加称贝克休斯的í'??J'JJ会成员违反了受托责任且有自我交之合并交易的体量又如此巨大，两家公司的上市合规义易的情况.I盼望伯顿和Merger<>8ub协助了该等受托责务都很繁重。由于交易涉及到哈里伯顿新发股票，肉此任的违反，交易不当的有利于哈里伯顿，且协议的规定根据美国1933年证券法，哈里伯顿于2015 年2月6日向不适当的排除了第三方提交更高报价，要求法院颁发禁美国证监会提交了<>8-4注册表，全面披露了该合并交易令制止该交易，并资令责任方赔偿榈关损失。如前面所的各方面内容。贝克休斯作为被兼并的一方，又受到股述，贝克休斯在开始交易的时候就已经考虑到了相关股东诉讼的压力，其关于交易公开披露的事项几乎做到: 09<>8 ENERGY 201503 I幢幢踵而同 不主动细I!\;ffl诺是对交易确定憧憬障的重要保证 了事无巨细均予以披露。如果读者有兴趣，可自朽登入济学家、政府公关机构等等，需要在交易开始、甚至是美国证监会的网站.就会看到贝克休斯关于合并交易准备阶段就介入。的披露巳经详细到了包括公司和哈里伯顿对合并后整合工作的进行情况通报、公司雇员对此交易提问的管理第七、交易的确定性阅题。层回答等。对于中国的公司来说，在购并大型美国上市公司的时候.事先和外部顾问做好上市公司的合规及披除了常见的在交易文件签署后.目标公司出现理大露 预案 社区应急预案下载社区应急预案下载社区应急预案下载应急救援预案下载应急救援预案下载 ，与目标公司这成上市公司合规和信息披露的相不利耶件、交易先决条件在规定的时问内未得到满足关策略，值得注意。等常规情况外，并购交易双方如何保障交易的确定性，成为虽大问题。在哈里伯顿和贝克休斯的合并文件中.双方都做出了Non-Solicitation(不主动招揽)承诺，第六、交易所涉庭的监筐批准问题。即任一方不得主动去招揽任何第三方而达成不同于双由于合并双方的体里都是世界级的油服公司.可方合并交易的其他交易。不主动招揽承诺是对交易确以想见的交易所面临的反垄断审批压力是巨大的，除定性保障的理要保证。当然，对于目标公司来说.如果了美国的反垄断审批，还有欧盟、澳大利亚、巴西、加在股东大会投票前，出现了更高的报价，从目标公司一大、中国、印度、哈萨克斯坦、墨西哥、俄罗斯、沙特事会的Fiduciaryduty (受托责任)角度来讲.目标公等主要国家的反垄断审批需要获得。双方对获得反垄司董耶会有义务与更高报价方缔结交易。;Fiduciary断审批的难度有充分的准备，第一是提前的准备，在out; (受 托员任出口)条款成为上市公司必须要的条款，哈里伯领向贝克休斯发出的报价信中，就表示已经对贝克休斯在合并协议中，对受托责任出口进行了要求。反垄断审批进行了法律专家和经济学专家进行了研从哈里伯顿的角度看.受托责任出口的其他交易如果达究，同时已经初步识别了一些的能并购其拟剥离资严成，其有权要求贝克休斯补偿10亿美元现金。迸一步的的将在买家(中国油ml1公司的机会。);第二是时阅上，弓交易确定性，尽管哈里伯顿需要对合并交易从花旗和在合并协议中，双方将获得反垄断审批的时[同政晚定瑞信等银行借约<>86亿美元的过桥贷款以支付合并交易在了2016年4月30日。双方预计反垄断审批的获取将对价中现金的部分，但合并交易并没有将融资完成作为花费一年左右时间;第三是双方的努力程度，双方在交易的先决条件之-(No Financing out)，从贝克休合并协议中均需要采取段大合理努力(Reasonable 斯的角度看，不将融资完成作为交易的先决条件之-为Best Efforts，实务中往往将其等同于最大努力-Best其提供了较好的交易确定性。对于中国的公司来说，在Efforts，因法院近来的判例往往在段大努力中嵌入了交易文件中规定好在重大不利事件等发生时退出，同合理-Reasonable的因素)。且并购方哈里伯顿巴经时在一定程度上锁定交易对手，不让目标公司能轻易从在交易文件中同意，如果基于监管批准的需要，某，准交易中撤出，需要对并购的交易文件的整个机制有较备剥离价值陆高可这75亿美元宵l院的资产。如果交易为深入的掌握。因为哈里伯顿未能按照合并协议所规定的义务去获得限于篇幅.本文并未对大型美国上市公司并购的反垄断审批而终止(在其他先决条件均巳满足的情况具体细节问题展开讨论。但当中国公司在进行大型美下)或者反垄断机构禁止该交易，哈里伯顿将向贝克国上市公司并购交易的时候，除了做好战略规划、经济休斯支付35亿美元现金的反垄断终止费(;Antitrust 损IJ~、常规的尽职调查等之外，关注上述提到的几个问Termination Fee; )。对于中国的公司来说.在购并大题，对交易的风险控制，是大有梅益的。圆型美国上市公司的时候，提前做好政府审批的各种准备是 关系到交易能否成功的关键因素，外部法律顾问、经φ0铺IIm??>8箱 zhaozlgao@lnengyuan.com.inengyuan> 099 :