《资本交易法律文书-精要详解与实务指南》笔记

样版：样版内容页面资本交易（投资并购重组）法律文书体系框架图8合同标 题 快递公司问题件快递公司问题件货款处理关于圆的周长面积重点题型关于解方程组的题及答案关于南海问题 、合同当事人、合同签订日期11合同首部（Preamble）13合同前言（“鉴于”条款）16股权收购协议的框架结构18《股权收购协议的定义条款示例》20出让方陈述和保证条款的结构28“陈述和保证”条款-股权并购交易31终止示范条款39保密条款——保密主体（示范条款）42保密条款——保密客体（示范条款）44保密条款——保密时间47违约条款（责任限额）——排除间接损失51违约条款（责任上限）53违约条款（责任免责的除外）53违约条款——自救措施限制条款55不可抗力示范条款56仲裁示范条款58法律适用示范条款60其他条款60合同变更条款示例62通知示范条款62弃权及可分割性示范条款64合同转让条款示例64合同签署页格式范例67谅解备忘录的框架结构74谅解备忘录“法律效力”条款示例75谅解备忘录的“保密”条款示例79谅解备忘录的“独家谈判”条款示例80谅解备忘录的“知识产权”条款示例81谅解备忘录的“生效和终止”条款示例82谅解备忘录的“法律适用和争议解决”条款示例83谅解备忘录不具有法律约束力条款示例83股权并购意向协议示例85资产并购意向协议示例89保密协议的框架结构图95保密协议的“保密信息”条款示例97保密协议中收购方的“代表”条款示例98保密协议中收购方“对代表的法律责任”条款示例99保密协议中收购方“授权使用及使用限制”条款示例100保密协议中“保密期限”条款示例101保密协议中“保密信息处理”条款示例103保密协议中“不招揽/不雇用”条款示例104“加入协议”示例2106保密承诺书框架结构示例108法律尽职调查的主要内容117法律尽职调查指引——公司基本情况119法律尽职调查指引——公司资产状况121法律尽职调查指引——公司对外担保情况122法律尽职调查指引——重大合同的情况123法律尽职调查指引——员工及劳动合同情况124法律尽职调查指引——对外投资、并购及关联交易126法律尽职调查指引——诉讼及仲裁127法律尽职调查指引——其他重大事项128法律尽职调查审核工作底稿实例130尽职调查报告的结构134法律尽职调查报告示范135新设有限责任公司投资协议框架结构143新设股份有限公司发起人协议的框架结构144有限责任公司增资协议框架结构145股份有限公司增资协议的框架架构146有限责任公司投资协议“注册资本”条款示例149中外合营企业“投资总额和注册资本”条款示例151公司的组织机构154公司组织机构的职权155公司组织机构的构成、会议及召集程序、表决程序156投资协议“公司组织机构”条款示例157投资协议“财务和利润分配”条款示例165公司清算的分类169投资协议“公司解散和财产清算”条款示例171发起人协议“发起人的权利和义务”条款示例176发起人协议“发起人委员会”和“发起人会议”条款示例177发起人协议“注册资本、股份类别、出资等”条款示例178发起人协议“公司章程”条款示例179发起人协议“设立不成的后果”条款示例181发起人协议“特别约定”条款示例182发起人协议“过渡期损益”条款示例184股改发起人协议“发行股份”条款示例186股改发起人协议“发行人认缴”条款示例187股改发起人协议“股份有限公司不成立的后果”条款示例187增资协议“增资计价基准日”条款示例190增资协议“增资”条款示例191增资协议“股权转让”条款示例195增资协议“新投资者的准入限制”条款示例198增资协议“或有负债”条款示例199增资协议“知识产权的占有和使用”条款示例199股份有限公司增资协议“新发股份的认购”条款示例202上市公司非公开发行股票认购协议框架结构205上市公司非公开发行股票认购协议“鉴于”条款示例206上市公司非公开发行股票认购协议“定义和释义”条款示例208上市公司非公开发行股票认购协议“协议标的”条款示例208上市公司非公开发行股票认购协议“认购”条款示例211上市公司非公开发行股份认购协议“限售期”条款示例212上市公司非公开发行股份认购协议“协议的生效和终止”条款示例213上市公司发行股股份购买资产（框架）协议框架结构213上市公司发行股份购买资产协议“定义和释义”条款示例216上市公司发行股份购买资产协议“标的公司和标的资产”条款示例217上市公司发行股份购买资产协议“标的资产定价”条款示例220上市公司发行股份购买资产协议“交易支付对价”条款示例222上市公司发行股份购买资产协议“滚存利润”条款示例225上市公司发行股份购买资产协议“标的资产交割及相关安排”条款示例226上市公司发行股份购买资产协议“过渡期”条款示例228股权收购重要术语232股权收购协议的目标公司和标的股权条款示例234股权收购协议的价款条款示例——固定作价237股权收购协议的价款条款示例——预约定价238股权转让协议中有关“价款支付”条款示例242股权转让协议中有关“计价基准日”及“过渡期”条款示例247股权转让协议中有关“目标公司交割及交割先决条件”条款示例251股权转让协议中有关“陈述和保证”条款示例254股权转让协议中有关“披露义务”条款示例256股权转让协议中有关“协议签署后事项”条款示例257股权转让协议中有关“不竞争”条款示例259股权转让协议中有关“卖方赔偿责任”条款示例261卖方赔偿责任分类图268卖方赔偿责任条款及其他条款逻辑关系图269股权转让协议中有关“买方赔偿责任”条款示例270股权转让协议中有关“或有负债”条款示例273索赔时限示意图275股权转让协议中有关“费用和开支”条款示例276股权转让协议中有关“定金”条款示例276上市公司股份转让协议中有关“定义”条款示例282上市公司股份类型285上市公司股份转让协议中有关“标的股份”条款示例285上市公司“股份转让价款及支付”条款示例——外国投资者对上市公司战288略投资（国有股份协议转让）上市公司“股份临时保管与过户”条款示例290上市公司“协议成立和生效”条款示例292上市公司股份收购协议“过渡期安排”条款示例294上市公司股份收购协议“保密”条款示例296资产并购协议类型299资产并购协议框架结构300资产并购协议“定义和释义”条款示例301资产并购协议“标的资产”条款示例303资产并购协议“标的资产的定价”的约定条款示例306资产并购协议“交易对价及支付”条款示例307资产并购协议“交易对价及支付”条款示例——承担债务作为支付对价的308一部分资产并购协议“资产的交割及相关安排”条款示例309外资并购境内企业资产购买协议“协议的生效和终止”条款示例312外资并购境内企业资产购买协议“外商投资企业设立”条款示例314重大资产置换及发行股份购买资产框架协议框架结构317重大资产重组框架协议“重大资产重组的整体 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 ”条款示例318重大资产重组框架协议“重组实施的先决条件”条款示例321重大资产重组框架协议“重大资产置换”条款示例323重大资产重组框架协议“发行股份购买资产”条款示例324重大资产重组框架协议“过渡期损益”条款示例325重大资产重组框架协议“盈利预测补偿”条款示例326重大资产重组框架协议“协议的生效和终止”条款示例326重大资产重组协议“重大资产置换”条款示例327重大资产重组协议“发行股份购买资产”条款示例328重大资产重组协议“交割”条款示例329吸收合并协议框架结构333合并协议“合并方式”条款示例334合并协议“合并基准日、合并生效日、交割日、合并完成日及过渡期”条336款示例合并协议“合并后公司”条款示例340合并协议“合并对价及支付”条款示例（针对非上市股份有限公司适用）341合并协议“债权债务处理”条款示例343合并协议“员工安置”条款示例343合并协议“交割”条款示例344合并中或有负债赔偿责任及赔偿金额347合并协议“或有负债”条款示例348上市公司合并重组类型353上市公司换股吸收合并协议框架结构355换股吸收合并协议“换股吸收合并方式”条款示例356换股吸收合并协议“换股价格和换股比例”条款示例358换股吸收合并协议“存续方异议股东的保护机制”条款示例361换股吸收合并协议“被合并方异议股东的保护机制”条款364换股吸收合并协议“收购请求权提供方与现金选择权第三方”条款示例366换股吸收合并协议“合并程序”条款示例367换股吸收合并协议“协议的生效和终止”条款示例369分立协议类型372分立协议框架结构373分立协议“分立方式”条款示例375分立协议“分离基准日、分立生效日、分立完成日及过渡期”条款示例376分立协议“分立后存续公司和分立公司”条款示例379分立协议“分立对价及支付”条款示例380分立协议“业务和财产分割”条款示例382分立协议“债权债务处理”条款示例382分立协议“员工安置”条款示例383债务重组协议类型388债务重组协议框架结构389债务重组协议“债务重组基准日”、“债转股完成日”条款示例390债务重组协议“债务确认”条款示例391债务重组协议“债权转股权”条款示例393债务重组协议“还款 计划 项目进度计划表范例计划下载计划下载计划下载课程教学计划下载 ”条款示例394债务重组协议“还款保证”条款示例396其他重要协议类型402资金监管协议“定义和释义”条款示例403资金监管协议“监管人的委任”条款示例404资金监管协议“账户开立和存款”条款示例405资金监管协议“监管价款的存入”条款示例406资金监管协议“监管资金的划转或返还及用途”条款示例407资金监管协议“费用和开支”条款示例408募集资金三方监管协议（ 范本 协议范本下载族谱范本下载临帖范本下载公司章程范本下载监理月检范本下载 ）410重大资产置换及发行股份购买资产《资产交割协议》（核心条款）413并购贷款合同“提款前提条件”条款示范421商业银行（上市公司）非公开发行优先股补充资本的认购协议的框架结构427优先股认购协议“优先股定义”和“优先股的发行方式”条款示例432优先股认购协议“认购价格”子条款示例433优先股认购协议“认购数量”条款示例433优先股认购协议“优先股股息率及其确定方式”子条款示例436优先股认购协议“总认购价款”子条款示例437优先股认购协议“无限售期”子条款示例437优先股认购协议“交易成交”条款示例438优先股认购协议“优先股股东的表决权”条款示例440商业银行非公开发行优先股认购协议“优先股股东参与利润分配的方式”442条款示例优先股认购协议“优先股转让”条款示例444优先股认购协议“优先股回购”条款示例446优先股认购协议“优先股强制转股”条款示例448优先股认购协议“优先股清算”条款示例449对赌协议的分类452盈利预测补偿协议框架结构453或有对价协议框架结构453发行股份购买资产盈利补偿协议“鉴于”条款示例455盈利补偿协议“预测净利润数”条款示例457盈利补偿协议“实际净利润数的确定”条款示例459盈利补偿协议“利润补偿期间”条款示例460盈利补偿协议“保证责任和补偿义务”条款示例460盈利补偿协议“补偿的实施”条款示例463盈利补偿协议“协议生效、解除和终止”条款示例466或有对价协议（EBITDA）框架结构467或有对价协议“当事方及序言”条款示例468或有对价协议“定义”条款（附件1）示例469或有对价协议“或有对价支付”子条款示例471或有对价协议“或有对价的计算”（附件2）示例472或有对价协议“或有对价支付的方式和时间”子条款示例475或有对价协议“或有对价报告”子条款示例475或有对价协议“或有对价报告的异议及仲裁会计师”子条款示例476或有对价协议“抵消的权力；经审计财务报告后续重述的后果”子条款示477例或有对价协议“或有对价支付条件和限制”子条款示例479或有对价协议“额外对价”子条款示例480或有对价协议“EBITDA的包含项目”子条款示例481或有对价协议“EBITDA的排除项目”子条款示例482或有对价协议“或有对价接收人的确认和协议”子条款示例482PE/VC对赌的类型485PE/VC条款清单的框架结构496条款清单的分类（经济因素、控制因素和其他）497资本结构表503估值条款504不参与分配清算优先权示范条款507完全参与分配清算优先权示范条款508附上限参与分配权示范条款509简单参与分配清算优先权示范条款510继续参与条款示范511股份兑付条款示范513股份加速对付示范条款516员工期权池条款示例517反稀释条款示例518董事会条款524保护性条款示例526共同出售权条款示例527尾随权条款示例528领售权条款示例（1）-（4）528转换权条款示例533自动转换权条款示例534公司股息政策示例535股息条款示例536回赎权条款示例538不利变化回赎条款示例539新股优先购买权条款示例539公司和投资人的旧股优先购买权条款示例540公司对投资人的旧股优先购买权条款示例541投票权条款示例541知情权条款示例542注册登记权条款示例546表格登记条款示例550背负式登记条款示例550登记权重的费用条款示范552转让权条款示范552锁定条款示范553排他性条款示范555先决条件条款556合伙协议分类560有限合伙协议的框架结构562PE/VC有限合伙协议“总则”条款示例565PE/VC有限合伙协议“合伙人”条款示例568PE/VC有限合伙协议“出资”条款示例572PE/VC有限合伙协议“合伙事务执行”条款示例576PE/VC有限合伙协议“执行事务合伙人”条款示例578PE/VC有限合伙协议“合伙人特别授权”条款示例580PE/VC有限合伙协议“信息披露”条款示例581PE/VC有限合伙协议“本金优先返还+追补”模式展示586PE/VC有限合伙协议“收益分配和亏损分担”条款示例589PE/VC有限合伙协议“基金费用”条款示例594PE/VC有限合伙协议“新合伙人的入伙”条款示例595集合资金信托分类599股权投资集合资金信托合同的框架结构600股权信托交易结构和法律文件603集合资信信托合同“定义和释义”条款示例604集合资信信托合同“信托目的”条款示例606集合资信信托合同“信托计划类型”条款示例608集合资信信托合同“信托资金的币种和金额”条款示例609集合资信信托合同“信托计划的规模与期限”条款示例609集合资信信托合同“信托单位的认购”条款示例611集合资信信托合同“信托佳话的推介与成立”条款示例613集合资信信托合同“信托财产的管理、运用、处分”条款示例616集合资信信托合同“信托利益的核算和信托财产的分配”条款示例619集合资信信托合同“信托税费和信托费用”条款示例621集合资信信托合同“受益人大会”条款示例623集合资信信托合同“信托的变更、终止和清算”条款示例625股权激励类型及其协议分类630股票期权授予协议的框架结构632股票期权授予协议“股票期权”条款示例633股权激励对象的范围636股票期权授予协议“激励对象和资格确认”条款示例636标的股票数量的要求640股票期权授予协议“标的股票的来源和数量”条款示例640股票期权授予协议“股票期权的行权价格”条款示例642股票期权行权限制时间关系645股票期权授予协议“股票期权激励计划的有效期、授予日、等待期、可行645权日、禁售期”条款示例股票期权授予协议“股票期权获授条件和行权条件”条款示例651股票期权授予协议“承诺”条款示例654限售性股票授予协议的框架结构655限售性股票授予协议“授予对象资格”条款示例656限售性股票授予协议“授予限售性股票”条款示例657限售性股票授予协议“授予价格”条款示例658限售性股票授予协议“限售性股票的锁定及解锁”条款示例659限售性股票授予协议“限售性股票的收益”条款示例660限售性股票授予协议“不符合解锁条件的限制性股票的回购与注销”条款661和“回购价格和数量”条款示例有限责任公司股权期权授予协议的框架结构667股权期权激励协议“股权认购预备期”条款示例668股权期权激励协议“预备期内双方的权利”条款示例670股权期权激励协议“股权认购行权期”条款示例670股权期权激励协议“预备期及行权期的考核 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 ”条款示例671股权期权激励协议“行权价格”条款示例671股权期权激励协议“股权转让协议”条款示例672股权期权激励协议“乙方转让股权的限制性规定”条款示例672公司减资类型676股份有限公司减资类型676公司减资程序和法律文书678减资决议示例及评述679减资公告示例及评述680上市公司集中竞价回购社会公众股份减资临时股东大会决议公告示例及评681述上市公司集中竞价回购部分社会公众股份减资债权人通知的公告示例及评683述减资协议的主要条款684公司回购股权（份）协议的主要条款686公司回购股权协议“股权回购”条款示例688公司解散、清算程序和主要法律文书691外商独资企业解散清算决议示例692外商独资企业解散清算债权人通知示例692外商独资企业解散清算公告示例693外商独资企业的解散、清算流程（草案）693某外商独资企业的清算方案、清算报告示例697第一章资本交易法律文书概述一、投资并购重组流程概述（一）并购决策阶段并购需求分析、可行性研究、并购目标的特征模式以及并购方向的选择和安排等，最终形成并购策略和并购方案（二）初步谈判（意向）阶段签署并购意向性的文件或者形成意向性的备忘录等，并购双方还需签署保密协议（三）尽职调查阶段商业尽职调查、财务尽职调查、法律尽职调查（四）正式谈判和签约阶段谈判小组、正式主合同文本（五）并购实施阶段内外部审批、资产交割（六）并购整合阶段整合目标公司的治理结构、经营管理、资产负债、人力资源、企业文化二、资本交易（投资并购重组）法律文书体系（6）（一）投资设立阶段投资协议、增资协议、公司章程、合伙协议、信托合同（二）运营阶段初步谈判意向阶段的意向协议、保密协议（保密承诺书）尽职调查阶段的法律尽职调查提纲正式谈判及实施阶段的股权并购协议、资产并购协议、公司合并协议、公司分立协议、债务重组协议等上市公司重大资产重组交易中的盈利预测补偿协议PE/VC的条款清单（三）减资、解散清算阶段（四）附属的、辅助性的法律文书并购实施阶段的资金监管/共管协议、资产交割协议（资产盘点价格协议（备忘录））、资产剥离移交协议、并购贷款协议第二章投资并购合同的结构及通用条款（9）第一节投资并购合同的结构一个典型的投资并购合同的总体结构：合同封页及目录、合同标题、序言或前言、合同正文、合同结尾、合同附件第二节合同封页、目录及标题（11）一、合同封页（Cover）二、合同目录（Contents）三、合同标题（Title）当合同性质发生争议时，应从合同内容、特征及主要条款等对合同所涉法律关系加以理解和识别，而不能仅凭合同标题（名称）而定。在实务中为避免引起争议，通常会在合同正文部分的“定义和释义”条款中加入类似于如下的条款以避免争议：[1.X]本协议的标题仅为方便参阅而加入，概不影响本协议的诠释。第三节合同序言（13）首部（合同签订日期、合同签订地点、合同当事人）和前言（主要用于对合同内容、当事方的背景及真正意图进行说明）组成注意：一是合同正文不够明确时，前言条款的内容就被视为明确合同内容，把握当事人真正意图的重要依据；二是在前言条款中写入事实的当事人不能主张与此相反的阐述[禁止反言]一、合同首部（Preamble）（样版13）（一）合同签约方条款签约方名称、签约方国籍、注册地址（二）合同签署时间空出不填或在合同正文条款部分明确约定生效日（生效日不能在最后一方签署日之前）合同法第32、44、46条（三）合同签约地点在合同中对此项内容有所约定，一般承诺生效合同成立的，承诺生效的地点为合同的地点合同法34、35条二、合同前言（“鉴于”条款）（16）（样版）（一）前言条款便于后来者搞清楚“前因后果”（二）前言条款通常表达了各方签约的真实目的和意图（三）前言条款通常还将介绍在首部条款中无法介绍的其他当事方或者相关的既定事实等背景资料（四）可能作为以后解释合同的依据合同法第125条，对条款的解释应当符合合同目的的原则剖析，依合同目的原则解释要求，当条款表达意见含混不清或相互矛盾时，作出与合同目的协调一致的解释。前言（“鉴于”）条款的主要目的是介绍合同的背景情况，不应涉及有关合同各方具体权利义务的实质性条款。根据一般的国际惯例，鉴于条款对合同各方没有约束力。最好还是将具体的权利义务条款放到合同正文中进行约定好，以消除不确定性，避免不必要的风险。第四节合同正文通用条款（18）合同的正文部分是整个合同的核心，主要包括合同各方的具体权利义务的实质性条款。通常分为六个部分：术语定义；目标公司、标的资产、价款及价款支付；陈述与保证；协议签署后及交割事项；保证交易进行的约定条款；其他杂项条款。股权收购协议的框架结构结构具体条款1.定义和释义术语定义和释义部分说明本条对本协议中使用的特定术语进行定义，对协议解释规则进行明确2.目标公司目标公司、标的及价款支3.标的股权付4.价格条款5.价款支付陈述与保证6.陈述与保证7.协议签署后事项8.过渡期安排9.目标公司交割事项及交割先决条件协议签署后及交割事项10.违约责任及赔偿11.不竞争保证交易事项进行的约定12.通知条款13.费用及开支14.变更、解除及终止15.保密16.继任人及受让方17.生效其他杂项条款18.放弃及可分割性19.管辖法律及争议解决20.其他条款本部分对股权转让或收购的目标公司、标的股权进行明确；对标的股权的收购价款的确定及其支付安排进行约定本条对出让方和受让方的承诺和保证事项进行约定本部分协议签署后事项主要对协议签署后进一步的尽职调查事项等作出约定；过渡期安排对股权定价基准日与交割日之间的过渡期事项进行约定；目标公司交割条款主要约定触发交割必须满足的先决条件、期限以及如何具体交割等事项进行约定。本部分主要对合同的履行听保障。譬如，违约责任及赔偿条款、合同变更、解除及终止条款。除此之外，为便于信息送达，还会涉及通知条款以及费用、开支的约定等本部分主要涵盖了保密条款，当事方的继任人以及受让方等；还包括非常重要的生效条款、法律适用、管辖以及争议解决等一、定义条款（Definition）一般建议保留对合同中比较关键的词语进行定义，从而更好地保证合同的顺利执行。（一）定义条款的作用1）对合同中多次出现的重要的或复杂的名词或术语进行定义，统一并简化称谓，便于以后援引使用，同时避免歧义；2）对合同中出现的与通常的名词或术语理解不一致的名词或术语的含义进行特别定义（二）草拟定义条款的基本原则应当力求定义自身简洁、明确，并使用业界惯常所使用的名词或术语；各个定义排列的总体先后顺序一般应当遵循：（1）定义本合同涉及的主体（包括合同各当事方或关联方）2）定义合同涉及的客体（交易标的）3）定义合同的与具体实质性权利义务有关的术语4）再对合同涉及的有关事实、事项、行为或者涉及的其他法律文件、非惯常用语等进行定义原则上遵循阅读者的习惯，按照定义在合同文本中出现的先后顺序进行排列如果出现定义之间存在嵌套、援引关系的，应当先定义最基本、最小的定义，然后依次进行定义（三）定义条款的实务要点、难点尽量避免“多层”及“嵌套”定义，避免定义显得复杂而不易阅读和理解；（不要讲合同的具体权利义务写入定义条款，因为定义条款的目的是解释术语的含义，而不是具体实质性的合同条款）注意区分惯常用语和合同专门用语的定义和使用一定要避免将用语的普遍含义和经定义后的特定含义相混淆。用语惯常含义和合同特定含义的区分使用：1）给定义的术语加下划线2）将定义的术语放在方括弧或加黑、斜体，或者兼而有之避免将合同具体实质性权利义务写入定义条款对类似于在定义过程中出现了对具体权益义务的规定这样的术语进行定义，可以采用援引合同正文条款的方式来进行处理，譬如，延期付款利息：系指本协议第XX条款规定的含义。因为在正文条款中，我们往往会存在“违约责任”条款，在其中对延期付款利息的确定首先进行定义，调整条款使用时就可以直接使用[延期付款利息]术语了。避免“循环”定义即避免在两个或多个术语的定义中相互援引避免“不必要”的定义起草合同定义条款的指导原则是在所有合同条款中应确保每一术语、每一条款都有其特定的、与本合同相关的意思，没有意义的术语则无须包括在定义条款中。“约定对合同的解释规则”（27）定义条款拟定的原则和思路：尽量将所有的定义放在定义条款内。即使需要援引合同正文条款进行定义，也应当尽量避免多层或嵌套定义；定义条款一般放在合同的第一条或者作为附录附在合同正文之后。如果定义条款太冗长而影响正文启始的，可以作为附录置于合同正文之后为区别特定含义的术语和其惯常含义，英文可以选择采用首字母大写或全部大写，中文可以采取下划线或放在括弧内，或采用黑体或斜体等定义条款应避免写入具体实质性权利义务的条款。比如，应避免将涉及违约责任的具体违约金额计算确定以及调整写入定义条款避免循环定义，比如两个定义之间交叉援引定义经过定义的术语应保持整个合同通篇含义一致。7.二、陈述和保证条款（RepresentationandWarrants）（28）（一）陈述和保证条款的意义和作用若陈述和保证有不实之处，可以采取包括提出索赔、撤销或终止合同的救济手段。（二）陈述和保证条款的实务要点、难点陈述和保证条款的通用结构及条款出让方陈述和保证条款的结构条款结构细节条款目标公司依法组建设立的声明和保证出让方关于目标公司的历史沿革（包括但不限于历次合并、分立、改制、改组等）的声明和保证一、公司是否有权3.出让方出让股权的合法有效的声明和保签署协议证关于股权出让已经履行公司内部审批程序的声明和保证关于授权签字人已经取得合法有效授权的声明和保证出让方对出让资产拥有完整、合法的所有权，出让资产不存在法律瑕疵和权利限制二、公司是否拥有2.处分资产上不存在任何设立担保等在先权利或使该等资产受限制的权利等对出让资产的合法权利3.处置资产上不存在任何法律诉讼、仲裁或权利请求等三、公司遵从法1.出让方关于遵从法律、法规以及公司章律、法规程的声明和保证及合同义务的声明2.出让方关于不违反其他合同义务的声明和保证和保证四、披露1.出让方关于目标公司资产、负债以及财务状况真实性、完整性披露的声明和保证义务的声明和保证2.出让方关于提供的任何资料、信息的完整性、真实性、有效性的声明和保证1.出让方关于不损害受让方利益的声明和五、其他保证声明和保2.出让方关于不得恶意订立合同的声明和证保证出让方关于不得任意调整员工薪酬和福利的声明和保证具体条款说明主要是目标公司依据国家或地区的法律、法规依法设立，合法存续主要是出让方保证目标公司依法设立以来，历次的并购重组、变更等合法有效主要是声明和保证，出让行为依据公司章程之规定及其他股东同意，取得股东会批准，并取得其他股东放弃优先购买权的声明主要是依据公司章程已经合法有效的内部审批程序主要是协议签字人取得合法有效的授权，并对授权人具有约束力主要包括拥有占有、使用、支配、处分及收益的权利主要包括出让资产不得设立抵押、质押、保证等在先的担保权利主要是指处置资产上不存在正进行的任何诉讼、仲裁或权利请求，或者即将发生的前述任何影响权利的事由主要包括遵从法律、法规依法经营，不存在任何违反公司法律、劳动法律、税务法律、会计法律、外汇法律的情况主要指关于出让方不影响与其他第三人签订合同的义务履行的声明和保证主要指在基准日披露的资产、负债和财务状况的真实完整主要指提供资料的声明和保证主要是指并购重组遵从过渡期监管的各项义务和要求特别强调在签约后出让方应履行的合同管理义务特别强调在签约后出让方应基于诚实信用的原则履六、兜底条款条款结构一、公司是否有权签署协议行的劳动管理义务主要是除了上述声明和保证之外，出让方还承诺和保证与除本协议及相关文件披露的责任和义务之外的其他责任和义务受让方陈述和保证条款的结构细节条款具体条款说明1.受让方有权签署协议的声明和保证主要是依据公司章程已经合法有效的内部审批程序2.关于授权签字人已经取得合法有效授主要是协议签字人取得合法有效的授权，并对授权权的声明和保证人具有约束力二、公司能够合法受让资产的声明和保证三、受让方关于遵从法律、法规及合同义务的声明和保证四、披露义务的声明和保证主要指依据法律、法规有受让方关于有权受让资产的声明和保证权、有资格受让资产主要包括遵从法律、法1.受让方关于遵从法律、法规的声明和规，不存在损害出让方利保证益的声明和保证主要包括按照合同约定支2.受让方关于遵从合同约定并履行合同付价款等合同义务的生命义务的声明和保证和保证主要指受让方披露的有关受让方关于提供的任何资料、信息的完公司组建设立、合法经营整性、真实性、有效性的声明和保证等的真实完整陈述和保证条款与并购重组流程及其他合同条款之间的关系1）陈述和保证条款与“尽职调查”的关系解决尽职调查中遗留的漏洞或隐患2）陈述和保证条款与“先决条件”条款的关系弥补“先决条件”可能的遗漏3）陈述和保证条款与“担保”条款的关系不再招致新的债务的保证三、生效和有效期条款（Duration）（34）（一）生效条款一般生效时间（合同法第44条第一款、25、26条）特别生效时间（第44条第二款）附条件、附期限合同的生效时间（第45、46条）（二）有效期条款从生效日到某个具体日期一个固定日期一方可以通过通知随时终止四、终止条款（Termination）（37）终止条款一般包括终止事件、终止事件的通知、终止以及终止的后果等内容。（一）终止事件合同法91、93条（二）终止事件的通知合同法93、94条、96条第一款（三）终止及终止后果一个普遍的原则是合同的终止不应影响终止之前已发生的权利和义务。合同法97、98条终止事件：破产清算或无力偿还债务、强制性执行或扣押、冻结措施时、控制权变化五、保密条款（Confidentiality）（40）一个完整的保密条款应包括保密主体、保密客体、保密方式和保密时间四个部分（一）保密主体只要是保密信息的接受方都应当作为保密主体。信息披露方为了加强对其所披露的信息的保护，一般采取如下三种措施来保护其利益：（1）要求信息再披露必须经过信息披露方事前书面许可；（“信息披露方不得无故拒绝”）（2）允许信息接受方向其关联公司、咨询公司等披露保密信息，但必须限于为履行合同而有必要接触保密信息的关联公司、咨询公司等，从而达到限制接触保密信息的主体；（3）签订信息披露方可以直接执行的保密协议（可约束再披露接收方）（二）保密客体保密的范围和保密的内容。对保密信息的明确主要有两种方式：1）保密信息必须明示为“保密”；（明示保密）2）对希望保密的信息采取列举的方式（正向定义、反向排除）（三）保密方式信息接受方不得向第三方披露、不得编辑、改写后披露、不得复制或不得将保密信息用于合同之外的目的等。除此之外，保密条款一般还会加上一个兜底的任何其他方式来进行限制。（四）保密时间信息披露方可能会要求信息接受方在保密义务结束后，返还或销毁信息披露方提供的各种文件资料，以从根本上杜绝这些保密信息被泄露。保密条款的拟定思路和原则：保密条款应当包括保密主体、保密客体、保密方式和保密时间四要素。即、保密条款基本是保密协议的缩微版，四要素缺一不可；保密主体既包括签署协议的信息接受方（协议方），也包括与信息接受方有关的关联公司、咨询公司、银行以及供应商、承办商等其他第三人。保密主体要解决的问题四谁需要承担保密义务；保密客体是指保密的范围和内容。比如，与项目有关的所有数据、报告、记录和笔记、编辑、研究或其他信息等。保密客体的明确和界定可以采取正向和反向或者两者结合的方式来进行。保密客体要解决的问题四什么需要保密的问题；保密方式是指保密信息的传播方式。比如，披露、复制、编辑等。保密方式要解决的问题是禁止保密信息通过什么方式传播；保密时间是负有保密的各方承担保密义务的时间长短。保密时间长短根据具体情况协商确定，但并非一定与主合同的有效期一致，还可能具有更长的期间。保密时间要解决的问题是什么期间需要保密，什么时候保密义务终结。六、违约责任条款（BreachofContract）（48）（一）违约责任及其类型明示的约定和默示的约定我国司法一般不承认默示条款（二）违约条款的结构三部分：违约赔偿、违约赔偿限制、其他违约救济1.违约赔偿的约定合同草拟者应尽量根据实际情况予以详细列举，对那些可能导致违约或因违约导致损失的情形进行详细说明，并且对其可能产生的后果予以明确。合同法113、114条完全赔偿原则，赔偿全部损失，包括直接损失和间接损失（可以预期取得的利益）赔偿损失的方式：恢复原状、金钱赔偿、代物赔偿违约方支付违约金后，还应当继续履行债务。违约责任的限额违约责任限制其实是合同方在签订合同时，对合同风险的一种商业分配，其目的是为保护自己不会因为违反某个合同而导致整个公司破产或遭受超过自己预期的损失，从而在合同中规定的免除自己责任或者限制自己责任的一种自我保护条款。不可抗力的损失免责&间接损失（滞后损失、附随损失、特别损失）免责如果想排除责任的唯一方法就是在合同里面明确约定。同时，在实务中还需要注意，为了提示对方对自己责任的排除，最好将责任排除条款用黑体字或斜体或加下划线等方式标示，以引起对方的足够注意。为谨慎起见，在起草责任条款时会将惩罚性损失（赔偿给受害人的超过其损失的部分）明确排除在外。间接损失免责条款的例外情形就是，如果违反了保密义务或侵犯知识产权情形的除外。（行业惯例和签约惯例）“可预见的间接损失也不予赔偿”违约责任限责条款总结：所谓“责任排除和限制条款”是指免责条款和限责条款。其目的是对合同风险的一种商业分配，是为了保护合同签约方不会因违反合同的约定而招致公司破产或清算或遭受超出自己预期的损失，从而在合同中规定免除或限制自己责任的保护性条款；免责条款可分为肯定性条款和否定性免责条款。肯定性免责条款是直接规定合同方应承担哪些方面责任的条款；否定性免责条款是指规定合同方不应当承担哪些方面责任的条款；限责条款可分为责任最高限额条款和责任最低限额条款。有时候合同会同时涉及多项责任，尽管每项责任并不足够大，但加总起来后可能导致合同一方破产或清算，则合同一般会规定一个累计的总的责任限额；合同中有时只规定一种免责或限责条款，但更多的时候是这几种条款的混用。比如，某些事项是免责，而另外的一些事项（譬如，造成的环境污染、对人员的人身伤害、对某些有形财产的损害等）则没有上限。违约救济措施实践中，一般是非违约方应首先向违约方发出一个违约通知，给予一个合理的补救期间，在合理的补救期间，非违约方不得采取诸如终止合同或要求第三方接管工作等自救措施；对于某些自救措施，可以要求在采取之前应当获得违约方同意或者在客观不能的情况下才可以实施这些自救措施。七、不可抗力条款（合同法117ForceMajeure、118条）（55）八、争议的解决条款（SettlementofDisputes）（57）争议解决三种方式：调解、仲裁和诉讼（一）商事仲裁一个有效的仲裁条款有如下要素：仲裁的意思表示、仲裁范围、仲裁机构、仲裁地、仲裁规则和仲裁语言、仲裁效力（二）诉讼被告所在地、合同履约地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地诉讼法23、34条九、使用法律条款（ApplicableLaw/GoverningLaw）（59）（一）适用法律不同对合同效力的影响合同主体的适格性（二）适用法律不同对合同各方权利义务的影响在中国法下，合伙企业并不具有法人资格，而在意大利则被认为具有法人资格。（三）适用法律不同，可能导致在冲突法中引致所适用的法律出现差异根据中国法律的规定，外国法人以其注册地国家的法律为其本国法（四）适用法律不同，还可能导致影响合同方对争议的解决中国规定合同诉讼时效一般为2年对于中外合资、合作经营企业在中国境内履行的，必须适用中国法律。合同法126条十、其他规定（MiscellaneousProvisions）（60）合同变更、通知、弃权及可分割性、转让、合同签约份数、附件及语言第五节合同结尾和附件（67）一、合同结尾签字人必须根据章程或董事会决议或其他方式的授权有权签字从而使得签字后的合同生效。明确签字人的身份，特别是签字人字体潦草时可以明确知道谁是签署人。二、合同附件一般情况下，目标公司及其集团的股权架构、目标公司专利权、商标权的明细、不动产的明细、借款合同等是常见的附件之一。合同往往采用在正文条款部分明确表明“附件是合同不可分割的一部分”来处理。第三章并购意向协议/谅解备忘录（71）第一节并购意向协议/谅解备忘录概述一、并购意向协议/谅解备忘录的概念记载并购各方对并购项目的一些共识和安排。二、并购意向协议/谅解备忘录的作用和意义通常并不具有任何法律约束力（某些特别声明的条款除外，譬如保密条款、法律适用条款等）作用和意义：（一）提高效率、减少资源浪费如果跳过交易的基础和原则，一开始就进入合同细节的问题，如果一旦在原则问题上达不成一致意见，将对资源造成极大的浪费。此外，如果在谈判合同细节并同时兼顾原则问题，很可能顾此失彼，得不偿失。（二）确定交易基础、原则和框架在一个并购项目中所起的作用类似于一份原则指引、路线图以及计划安排等，显示了整个项目的轮廓以及各方目前所达成的一致以及随后将要实施的工作，为下阶段的工作实施和谈判奠定基础。（三）排除潜在竞争对手加入“独家谈判”条款（明确该条款具有法律约束力），并以此排除其他竞争对手获得项目的风险。（四）获得其他合作伙伴或战略合作伙伴的认同谈判各方往往需要足够的证据向潜在的融资方或战略合作伙伴证明项目谈判目前已经进入实质性的阶段，以获得它们在该项目中的支持和协助。（五）保密的需要保护并购当事方的利益。第二节谅解备忘录详解和实务要点（73）一、谅解备忘录的框架结构并购当事方应当根据交易的具体情况仔细考虑签署的谅解备忘录究竟需要哪些内容和条款。二、谅解备忘录的主要条款及实务要点（一）法律效力条款不具备和具备法律约束力的事项和内容不具备：具体的权利和义务条款、下一阶段计划或需要采取的行动或安排具备：保密条款、独家谈判权（如有）、提供有关文件或资料、法律适用及争议解决、语言、遵循诚实信用或无缔约过失原则合同法42、43条缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现。缔约过失责任的法律特征法定性、相对性、补偿性（二）具有法律约束力的条款保密条款1）对谅解备忘录本身内容的保密2）对谅解备忘录中约定而提供的资料或文件保密独家谈判条款将该条款加入到备忘录终止后依然具有法律效力的条款目录中去，即使一方行使终止权，但该“独家谈判”条款将依然在规定的期限内具有法律效力。知识产权条款非必备条款生效和终止条款备忘录的生效条款仅仅对其明确约定具有法律约束力的条款引起产生法律约束力的效力，对于那些明确约定不具有法律约束力的条款并不产生类似的效力，即该生效约定并不导致备忘录整体具有法律约束力。法律适用和争议解决条款属于有法律约束力的条款，应该在“法律效力”条款中明确列明。（三）不具有法律约束力的条款一般是有关实质性的具体权利和义务条款。1）有关双方已达成初步谅解的事项，应该对此进行一一列举2）双方尚未达成一致，需要进一步磋商的事项3）在签署备忘录之后应采取的行动第三节股权并购及资产并购意向协议（85）一、股权并购意向协议除样版条款，股权并购意向协议还可能包括如下的一些条款：1）目标公司资产重组或剥离事项2）并购项目的税务事项考虑3）对目标公司过渡期及监管事项达成初步一致4）并购双方的陈述和保证二、资产并购意向协议与股权并购协议的差别：明确转让资产的范围明确特殊资产（土地使用权和房屋建筑物、知识产权）的基本情况明确对尚未履行完毕的合同及债权、债务的处理原则明确资产负担（包括抵押、质押、保证金、押金）的处理原则和解决方案明确资产作价和计价的基本原则和方法（不动产、在建工程、存货、权益及金融资产）第四章保密协议/保密承诺书（93）第一节保密协议/保密承诺书概述一、保密协议/保密承诺书的概念（一）保密协议（NDAS）（二）保密承诺书二、保密协议分类单项保密协议和双向保密协议三、保密协议/保密承诺书的主要内容保密信息的定义和范围承担保密义务的主体保密信息的使用方式保密期限及终止保密信息的授权使用及返还、销毁不招揽（或不招聘）义务等第二节保密协议详解及实务要点一、保密信息的范围关注要点保密信息的范围、保密的内容、保密信息的载体保密信息的例外情形：1）信息披露时，信息接受方自己拥有或掌握的信息；信息接受方自己独立开发并知悉的信息；2）信息披露时，信息接受方可以从公众领域、社会公众或其他公开渠道获得的信息；3）信息披露时，信息接受方从第三方获得的信息，且该第三方对此信息并无保密义务4）根据适用的法律、法规或其他征服命令、法令要求收购方披露的信息，但信息接受方应尽力在披露前迅速书面通知信息披露方。二、保密的义务主体关注要点（一）收购方的“代表”各方包括但不限于：收购方的董事会或（基金）投资委员会成员、合伙人、雇员、代理人等；专业顾问（财务顾问、律师、行业专家等）；如果收购方需要融资的，其潜在的资本融资方或债务融资方一般情况下，卖方通常会要求买方对其代表的违约责任负责。（二）“加入协议”保密协议对收购方的“代表”并不能产生法律上的约束力，这就要求收购方向其代表披露保密信息之前签署一份“加入协议”以使它们成为保密协议的签约方或当事方，使其从保密协议最初的生效日起就受保密协议的条款的约束。三、保密信息的授权使用及使用限制关注要点买方就向其代表披露保密信息存在例外的情形：1）买方的董事会、股东会基于内部项目批准之程序而需要；2）买方的咨询机构（会计师、律师、金融顾问、行业专家）基于对项目的评估、评价、分析以及涉及交易路径或方案等而需要；3）买方基于为并购项目之交易而准备融资计划，而向资本融资方或债务融资方筹措并购资产而需要，但需要经过信息披露方事先的书面同意；“不得披露”意味着信息接受方只需要不对外披露即可；“保持秘密性”还需要信息接受方采取必要的、可行的、有效的保密措施，即是说需要主动去防止“泄密”事件的发生，显然这对信息接受方更为不利。四、保密义务期限关注要点固定时间、最终协议签署时间“协议另有规定的除外”：指保密义务终止时，保密信息（资料）的返还或销毁中，收购方基于内部程序已使用或法律强制需要披露或者备查或基于数据备份要求等原因不能返还或销毁时仍然具有保密义务的情形。五、保密信息处理条款关注要点电子形式保密信息返还或销毁的条款示例六、“不招揽/不雇用”条款关注要点买方与卖方希望第三节加入协议和保密承诺书一、“加入协议”主要内容和要点：在协议首部明确加入方以及术语的适用明确加入方加入到保密协议中，并自始受其约束加入协议的生效加入协议的签署完善的“加入协议”：解决了术语定义及适用的问题增加了背景介绍的“鉴于”条款，使协议使用者可以更明确该协议适用的范围和作用正文条款部分增加了确认收讫和充分且有价值对价以及其他必要的通知、法律适用条款等，减少协议履行可能导致的风险。三、保密承诺书（ConfidentialityUndertaking）保密承诺书在某些情形下并不能完全取代保密协议。第五章法律尽职调查提纲及指引（113）第一节尽职调查的目的、分类及内容一、尽职调查的目的和意义了解交易对手，评价标的业务或资产的内在价值评估商业风险，判断项目立项以及制定并购策略的依据评估财务风险，判断目标公司资产和负债的真实性、完整性和价格评估法律风险，制定风险控制措施等为后期正式谈判及设计交易路径、交易模式做准备二、尽职调查的分类按内容：商业尽职调查（交易完成后价值提升和并购整合）商业前景、行业地位、未来发展趋势财务尽职调查揭示和报告目标公司的一般投资价值和财务风险法律尽职调查主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系及交易、纳税、环保、劳动关系等一系列法律问题的调查。公司并购重组的法律尽职调查、证券发行融资的法律尽职调查按并购程序：初步（期）尽职调查（初步了解和评估）全面尽职调查（了解所有重大问题）专项尽职调查（补充和完善全面尽职调查没有涵盖或遗漏的某些方面）三、法律尽职调查的主要内容公司的基本情况资产的法律状态对外担保的情况重大合同情况员工及劳动关系状况对外投资（权益性和债务性）、关联方及关联交易的情况诉讼、仲裁及其他争议事项的情况其他重大事项（质量、安全、环保等）在进行尽职调查之前拟定调查提纲及指引，一般的遵循如下原则和工作步骤：（1）应当与其他运营、财务等尽职调查小组厘清调查范围和边界；（2）事先