代建合同风险分析与防范

2007年7月专刊CONSTRUCTIONECONOMY建筑经济1引言代建人在项目代建过程中需要签订许多 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 ，如代建合同、勘察合同、 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 合同、施工合同、监理合同等等。其中，代建合同是代建人签订其他建设工程合同的基础和前提，也是政府约束代建人行为的法律依据，因此，代建人必须严格履行合同。代建人所代建的项目一旦在投资、工期、质量、安全等方面不能达到代建项目管理目标的要求，代建人则要承担相应的违约风险。为此，代建人在承揽代建项目时，要认真分析各种合同风险，采取积极主动的防范措施，确保所签订的代建合同全面、明确、严密。尽量减少不必要的合同纠纷和争议，从而保证代建项目的顺利实施。2合同管理意识淡薄的风险代建合同管理应分为两个层面：一是合同的起草、审核与签订；二是合同的履行、实施与跟进。能否签订全面、合理、完善的合同是其成功履行和实施的前提和基础。由于代建合同的委托人是政府部门，代建人往往处于劣势地位，当合同条款不完备、不具体时，代建人缺乏对委托人、使用人权利的限制性条款、违约责任的惩罚性条款和对代建人的保护性条款的据理力争，不自觉地接受了合同中的一些隐含风险。例如：有些代建人为了急于承揽到工程，对签订合同的前期准备工作不充分，对合同谈判只重视价格和工期，对其他条款往往不予注意，甚至有个别的代建人没有采用 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 的代建合同示范文本，随意增删合同内容或■朱桂荣1,2,邹德欣3,单仁亮1(1.中国矿业大学力建学院,北京100083;2.华北科技学院,北京101601;3.北京市工程咨询公司北京100035)[摘要]代建人在签订和履行代建合同的过程中存在着很多风险,本文通过对建设项目委托代建合同各组成部分所存在的合同风险的分析,阐述了提高认识、加强合同风险防范的重要性,并提出了相应的防范措施,对代建人更好地进行代建合同管理,提高风险防范水平,确保项目代建工作的顺利实施,具有一定的指导意义和实用价值。[关键词]代建合同;风险分析;风险防范Abstract:Therearemanyriskstotheprojectconstructionagentresultedfromtheawardingandexecutionoftheprojectconstructionagentcontract.Itisveryimportantforconstructionagenttoidentifyrisksmoreaccuratelyandenhancetherisksprecautionbyanalyzingtherisks,whichiscontainedineachpartoftheprojectconstructionagentcontract.itisofgreatinstructivesignificanceandhighpracticalvaluetoadministeragentcontractmoreeffectively,improvetheabilityofrisksprecaution,andensurethesuccessfulperformanceofconstructionagentcontract.Keywords:constructionagentcontract;riskanalysis;riskprecaution[中图分类号]F407.9[文献标识码]B[文章编号]1002-851X(2007)s1-0156-02代建合同风险分析与防范[作者简介]朱桂荣(1965-),女,黑龙江鸡西人,华北科技学院副教授,中国矿业大学在读博士,主要从事工程项目风险管理研究。项目管理156CONSTRUCTIONECONOMY2007年7月专刊建筑经济套用以往合同，再加上合同专业管理人才缺乏，在合同签订上存在着一定程度的随意性和盲目性，最终在代建实施过程中，给代建人带来不必要的经济损失。3合同内容不完备的风险北京市政府投资建设项目委托代建合同由四部分组成：委托工程建设代建 合同书 印刷合同书下载家教网家教中介合同家教中介合同书搬运合同书搬家公司合同书 、通用合同条款、专用合同条款和附加 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 条款。借鉴以往多个项目的代建经验，合同的各个组成部分均存在不同程度的风险。3.1代建合同书在代建合同书中，主要应明确合同当事人、项目概况、管理范围与内容、管理目标、管理费及合同文件组成等内容。代建人在签订代建合同书时经常出现内容不具体、用词不准确、概念（界限）不清楚等问题。例如：代建管理范围与内容中关于项目代建从何时开始到何时结束，有的合同中说明“从项目已有的建设条件开始到一年保修期结束为止”，有的合同中则标明“从项目初步设计批准开始直到竣工验收移交为止”⋯⋯。上述表述都是不正确的。关于代建管理范围与内容应参照京发改[2004]298号文《北京市政府投资项目代建管理办法（试行）》的相关规定，分清前期工作代建单位和建设实施代建单位的职责，明确项目代建范围与内容。避免因概念混淆、界限不清而产生岐义，使合同未履行即存在着隐含的风险。3.2通用合同条款标准合同示范文本中的通用合同条款，表述的是合同的共性问题，通常应全文引用，不得擅自增加和删减，签订合同前应仔细阅读和准确理解。除非在专用合同条款中特别约定，否则通用合同条款中的对应条款将自动成为双方一致同意的合同约定。以往习惯性地认为通用合同条款中不存在异议，无需对该部分内容加以仔细斟酌，事实上通用合同条款中也存在着一定的风险。例如：通用合同条款中说明“不可抗力包括因战争、动乱、空中飞行物体坠落或非合同三方责任造成的爆炸、火灾，一定级别的风、雨、雪、洪、震等自然灾害”。而究竟达到什么程度的自然灾害才能被认定为不可抗力，在通用合同条款中没有说明也没有量化，一旦自然灾害发生，很容易引起合同争议。3.3专用合同条款专用合同条款是按照通用合同条款的编号和内容，根据拟代建项目的实际情况，双方协商确定的符合该工程实际情况的特殊条款，是对通用合同条款相应内容的进一步明确和补充，具有很强的针对性。例如：专用合同条款第十条，关于代建管理费的计算方法，大多数合同是以代建管理费率进行报价的。其中，关于代建管理费的计费基数，有些合同不够明确。个别合同中说明“以政府审计结果为准的决算投资总额为基数进行计算”，这显然是不正确的。因为合同价款取决于合同双方当事人的合意，只能由合同双方当事人根据合同的约定解决，审计是代表国家的行政监督行为，审计结果不应作为工程合同履行的依据，合同价款的结算只能依据当事人合同的约定。再如：专用合同条款第四十条，关于代建人在责任期内如果失职给委托人造成损失的赔偿条款，应比照委托监理合同，设赔偿上限，即“如果代建人失职，给委托人造成损失的，最高赔偿额不超过代建管理费（扣除税金）”。否则，代建人在签订监理、施工等合同时因对方原因给工程造成损失的赔偿均有上限，而代建合同中不设赔偿上限，一旦出现大的损失，代建人无法合理转移风险，而由代建人承担大部分的风险，既不合理，也不可行。3.4附加协议条款附加协议条款是对通用合同条款中未涉及到的本工程项目需加以特别说明的内容的附加说明。签订合同时应仔细研究工程项目的具体情况（例如：工程变更风险，市场价格风险，时效风险等），尽量考虑周全，避免合同漏洞、缺陷的存在。有些合同中对于附加协议条款，要么空着不写，要么只写一个“无”，这些做法都是不可取的。在签订合同时，既要考虑合同的全面性、严密性，又要考虑合同可能存在的未尽之处，应说明“如有其他情况发生时，作为合同的补充文件，另外协商”，而不能不留余地只写“无”。4结语综上所述，代建人在签订和履行代建合同的过程中存在着很多风险，代建人只有充分认识合同管理的重要性，建立、健全合同管理体制，明确合同管理程序，加强合同管理的队伍建设，才能做好合同谈判、审查、签订、履行等整个过程的动态控制与跟踪管理，才能最大限度地降低合同风险，增强防范意识，确保代建项目的顺利实施。[参考文献][1]沈建明.项目风险管理[M].北京:机械工业出版社,2005.[2]陶学明,李颖.建设项目实施阶段工程造价控制的合同管理[J].西华大学学报,2006(7).(编辑申月红)项目管理157