【精品】编者按：由于民事诉讼当事人意思自治,可以进行调解结案...76

【精品】编者按：由于民事诉讼当事人意思自治,可以进行调解结案...76 编者按:由于民事诉讼当事人意思自治～可以进行调解结案等特点～给虚假诉讼的出现提供了可能。现在～随着社会利益纠纷的不断复杂化～诉讼掮客的四处活动～恶意串通～伪造证据～进行虚假债权诉讼～假破产、假离婚诉讼～获取非法利益～甚至还有通过虚假的诉讼获取驰名商标的司法认定。这些严重扰乱司法秩序的虚假诉讼的不断出现～危害很大～不仅严重侵害公民的合法权益～扰乱社会秩序～还严重损害了司法权威～损害了法院形象～必须予以打击。 但是～刑法并没有明确针对虚假诉讼的法律条文。在司法实践中～许多明显构成犯罪的虚假诉讼行为～由于没有明确的法律规定～或者对如何适用法律有争议～而没有给予犯罪分子应有的制裁～很多只是给予司法拘留了事,即使进入刑事诉讼程序的虚假诉讼案件～定罪也很不统一～有的量刑畸轻～造成此类案件的发案率逐年上升～严重危害社会。为此～无论法学理论界还是司法实务部门～要求出台规范性文件严厉打击虚假诉讼的呼声都很高。今年7月～我院通过大量调研～与省检察院联合印发了《关于办理虚假诉讼刑事案件具体适用法律的指导意见》～对虚假诉讼刑事案件如何定罪处罚作出了比较明确地规定。 为了理解、贯彻该指导意见～本期《案例指导》刑事部分刊发了几个有关虚假诉讼犯罪案例～供全省法院审理刑事案件时学习参考。 余崇地销售伪劣产品案 ??虚假诉讼可以构成诈骗罪 【裁判要旨】 时，即让被告人徐冬平在借条的出借方一栏填写 通过制造假证据、隐瞒事实、制造虚假债权上徐冬平自己的名字。徐冬平按蒋忠荣的授意，债务、恶意串通等手法～提起虚假的民事诉讼～明知自己不是洪官迪债权人，仍然于同月4日向欺骗法院作出有利于自己的错误裁判～达到非法台州市路桥区人民法院以债权人的身份起诉洪占有他人财产的目的～其行为构成诈骗罪。 官迪，并申请了诉讼保全，路桥区人民法院将吴 【案例索引】 丽君汇到洪官迪账户上的246万元予以冻结。后 一审:台州市椒江区人民法院(2009)台椒因吴丽君报警而致被告人的罪行败露，吴丽君取刑初字第495号(2009年9月15日)。 回全部存款。 【案情】 台州市椒江区人民检察院指控被告人蒋忠 公诉机关:台州市椒江区人民检察院。 荣、洪官迪犯诈骗罪，被告人徐冬平犯帮助伪造 被告人:蒋忠荣，男，1976年1月3日出证据罪，向台州市椒江区人民法院提起公诉。 生，浙江省台州市人，汉族，小学文化，待业。被告人蒋忠荣的辩护人辩称本案被告人伪2009年3月23日因犯开设赌场罪，被判处管制造借条，企图通过民事诉讼的途径占有他人财一年。 物，属于诉讼欺诈行为，不宜作为诈骗罪追究刑 被告人:洪官迪，男，1974年8月30日出事责任。 生，浙江省台州市人，汉族，初中文化，农民。【审判】 2006年5月25日因犯寻衅滋事罪，被判处有期台州市椒江区人民法院经审理认为:被告人徒刑一年，缓刑一年六个月。 蒋忠荣、洪官迪以非法占有为目的，结伙虚构事 被告人:徐冬平，男，1972年11月19日实，骗取他人人民币246万元，数额特别巨大，出生，浙江省台州市人，汉族，初中文化，农民。其行为均已构成诈骗罪。蒋忠荣、洪官迪已经着1992年因犯流氓罪，被判处有期徒刑十三年，手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞，是未遂，2001年6月6日刑满释放。 可以减轻处罚;被告人徐冬平故意帮助他人伪造 台州市椒江区人民法院经审理查明: 证据，情节严重，其行为已构成帮助伪造证据罪。 2009年2月中旬，被告人蒋忠荣、洪官迪被告人蒋忠荣、洪官迪、徐冬平认罪态度好，酌经预谋后，由洪官迪到台州市商业银行开设账情予以从轻处罚，但均有前科，量刑时酌情予以户，洪官迪以获取存款积数可获取回报为名，要考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十求吴丽君向该账户汇入人民币1000万元存积六条、第三百零七条第二款、第二十三条的规定，数。蒋忠荣、洪官迪出具了借款人为洪官迪，担判决: 保人为蒋忠荣，借款款额人民币200万元，借款一、被告人蒋忠荣犯诈骗罪，判处有期徒刑时间为2008年5月的借条2张。当蒋忠荣得知四年，并处罚金计人民币十万元; 吴丽君于3月1日至3日先后以存现和转账的方二、被告人洪官迪犯诈骗罪，判处有期徒刑式汇入洪官迪的台州市商业银行账户330万元四年，并处罚金计人民币十万元; 三、被告人徐冬平犯帮助伪造证据罪，判处钱汇入洪官迪帐户之机，便指使徐冬平通过诉讼有期徒刑七个月。 方式，欺骗法院作出有利于自己的错误裁判，其 一审宣判后，各被告人没有上诉，检察院没诉讼欺诈行为符合诈骗犯罪的特征:均属故意犯有抗诉。一审判决已经发生法律效力。 罪，且犯罪目的均为非法占有他人财物;均采用 虚构事实或隐瞒真相的欺骗手法骗取他人较大【评析】 诉讼欺诈行为作为新型的行为方式，目前理数额的财产;犯罪客体均为(或主要为，或包含) 他人的财产权。而诉讼欺诈行为人通过制作和提论界和实务界都有较大的争议，主要有以下两种 观点: 供形式上周全缜密的虚假文件等伪证来骗取法 第一种观点认为诉讼欺诈可以作为诈骗罪院采信，证明其主观恶性更大，故法院对被告人的特殊形式定罪量刑。理由是诉讼欺诈具有诈骗蒋忠荣、洪官迪的诉讼欺诈行为以诈骗罪定罪处罪的最突出特征“骗”，行为人的诉讼欺诈行为罚是正确的。 与被害人的财物受损之间存在着刑法上的因果 虽然最高人民检察院研究室采纳了第二种 ,应认定为诈骗罪。 关系观点，于2002年10月24日针对山东省人民检 第二种观点认为诉讼欺诈所侵害的主要是察院研究室《关于通过伪造证据骗取法院民事裁人民法院正常的审判活动，可以由人民法院依照判占有他人财物的行为能否构成诈骗罪的请示》民事诉讼法的有关规定作出处理。同时根据罪刑作出了如下答复:“以非法占有为目的，通过伪法定原则，不适用类推。对于诉讼欺诈，刑法无造证据骗取法院民事裁判占有他人财物的行为明文规定，最高法院又无相关司法解释，故不宜所侵害的主要是人民法院正常的审判活动，可以定诈骗罪。 由人民法院依照民事诉讼法的有关规定作出处 笔者赞同第一种意见，理由如下:一、从境理，不宜以诈骗罪追究行为人的刑事责任。如果外司法实践看，诉讼欺诈在日本和我国香港地区行为人伪造证据时，实施了伪造公司、企业、事都作出过比较出名的判决，结论都认定为诈骗业单位、人民团体印章的行为，构成犯罪的，应罪。他们认为，诉讼欺诈行为，对其定性不应侧当依照刑法第二百八十条第二款的规定，以伪造重于甄别“诉讼”行为，而要对实质的“行骗”公司、企业、事业单位、人民团体印章罪追究刑行为进行界定。“诉讼”仅为行为人的手段，而事责任;如果行为人有指使他人作伪证行为，构“行骗”是行为人行为的实质认定。诉讼欺诈行成犯罪的，应当依照刑法第三百零七条第一款的为，仅仅是比一般诈骗行为更为“高明”，行为规定，以妨害作证罪追究刑事责任。”但该《答人的高明之处在于借助法院作为“工具”，借助复》并非司法解释，无法律效力，且由于其置此诉讼作为途径。二、从我国通行的犯罪构成理论类案件具有诈骗犯罪的主观故意、客观行为、危看，诉讼欺诈也完全符合诈骗犯罪的构成要件。害后果等本质特征于不顾，对刑法作了不当的限即行为人主观上具有诈骗他人财物的故意，客观制性解释，在实践中造成犯罪人利用虚假诉讼实上实施虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物的行施诈骗而无法追究刑事责任的严重后果。因而，为，最后的结果也侵犯了他人的财产所有权利，第二种观点并不可取，最高人民检察院研究室的因此以诈骗罪定罪处罚不仅在理论上讲得通，在《答复》也不可参照。 司法实践中也是可行的。 撰稿人 台州市椒江区人民法院 方匡能 本案被告人蒋忠荣、洪官迪经预谋，以存积李慧慧 数为名，使被害人吴丽君信以为真，趁吴丽君将通讯编辑 浙江省高级人民法院 梁 健 乐建国诈骗案 ??借款纠纷中虚假诉讼的犯罪定性问题 【裁判要旨】 建国有通过诉讼实施诈骗犯罪嫌疑，即向当地公 行为人以非法占有为目的～通过伪造或者变安机关移送了相关线索。2010年1月22日，公造证据、虚假陈述、捏造事实、恶意串通等手段～安机关立案侦查。同日，乐建国见丑行败露，即向法院提起民事诉讼～意图使法院作出错误裁向法院申请撤诉，诈骗未遂。 判～从而达到占有他人财产目的的行为～应当以舟山市普陀区人民检察院认为，被告人乐建诈骗罪定罪处罚。 国的行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处。 【案例索引】 被告人乐建国的辩护人对指控的罪名提出 一审:舟山市普陀区人民法院(2010)舟普异议，认为被告人乐建国的行为不符合诈骗罪的刑初字第81号(2010年5月17日)。 构成要件，法无明文规定不为罪，不能认定为诈 【案情】 骗罪。 公诉机关:舟山市普陀区人民检察院。 【审判】 被告人:乐建国，男，1969年1月29日出舟山市普陀区人民法院经审理认为:被告人生，浙江省宁波市人，汉族，初中文化，系宁波乐建国以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，市保税区广盛物流有限公司总经理。 骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈 舟山市普陀区人民法院经审理查明: 骗罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于被告人乐建 2009年5月初，舟山市华泰石油有限公司国系犯罪未遂，可依法减轻处罚。依照《中华人法定代表人郑明波向被告人乐建国借款人民币民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条之250万元，并书写了借条。同月13日和15日，规定，判决: 郑明波分两次将本金及利息归还了乐建国，但并被告人乐建国犯诈骗罪，判处有期徒刑一年未向乐建国索回借条，后乐建国产生了利用郑明六个月，并处罚金计人民币五万元。 波未收回的借条提起诉讼欺诈的邪念。同年8一审宣判后，被告人乐建国未提起上诉，检月20日，乐建国将该张250万元借条作为证据，察机关未提出抗诉，一审判决已经发生法律效向普陀区院提起诉讼，要求判决郑明波归还250力。 万元及利息38646元。同年12月18日，普陀区【评析】 院民二庭开庭审理了此案。期间，发现被告人乐本案是一起典型的诉讼欺诈案件。所谓诉讼 欺诈，是指行为人以非法占有为目的，通过伪造诉讼欺诈的对象是法院，法院既不是财产的所有或者变造证据、捏造事实、恶意串通等手段，向人，也不是财物管理人或者占有人，不具有“交 付”财产的权限;在诉讼欺诈的场合，财物实际法院提起民事诉讼，意图使法院作出错误裁判， 从而达到占有他人财产目的的一种恶意诉讼行损失人对于行为人采用伪造证据、虚假陈述等手为。对于诉讼欺诈行为如何定性在理论上尚存争段欺骗法院以及法院在受到欺骗的情况下处分 了自己的财产是明知的，只是无力阻止。因此，议，主要有两种观点: 第一种观点认为，诉讼欺诈行为的根本属性诉讼欺诈不具有诈骗罪的本质特征，不能以诈骗和行为方式是“骗”，行为人就是要通过虚假陈罪论处，构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚。 述、伪造证据等手段欺骗法院，使之陷入错误认笔者认为本案应以诈骗罪定罪量刑，理由如识，作出错误判决，从而达到骗取他人财产的目下:第一，法院是国家法定的审判机关，作出的的，这与传统的诈骗行为没有本质上的区别。只生效裁判对当事人具有当然的约束力，并且由国不过传统诈骗属于二者间诈骗，而诉讼欺诈属于家强制力保证执行，因此，法院虽然不是财产的三角诈骗。因而，诉讼欺诈行为完全符合诈骗罪所有人、管理人或者占有人，却具有依法处分当构成要件，应当以诈骗罪定罪处罚。 事人财产的权限。第二，自愿交付财物指使诈骗 第二种观点认为，诈骗犯罪除必须具备虚构犯最终被害人交付财物的形式之一，将诈骗罪的事实，隐瞒真相，骗取他人财物外，还要具备使本质特征理解为基于被骗自愿“交付”财物显然被害人产生错误认识而“自愿”交出财物的特征:过于狭隘，基于被骗抛弃财物等情形未被涵盖其即一、 被害人基于行为人的欺骗行为“自愿”中。比如，甲知道乙很迷信，就骗乙说乙身上的交付了财物;二、 被害人具有交付财物的权限玉佩会给其招来血光之灾，乙信以为真，将玉佩(基于财物所有权或占有权);三、被害人与实丢弃，甲趁机取得该玉佩，甲的行为当然构成诈际财物损失人可能不具有同一性，但与最终交付骗罪。因此，诈骗罪的本质属性应为基于被骗自财物的人必须具有同一性。同时，在一般的三角愿“处分”财物。在诉讼欺诈中，行为人以伪造、诈骗中，财物实际损失人对受骗人被骗及基于被变造证据或虚假陈述等手段欺骗法院，使法院陷骗处分自己财产的情况是不知晓的。如果其事先入错误认识，作出错误裁判，从而错误处分了被知晓，则完全可以避免自己财产的损失。而诉讼害人的财产。此时，被骗者是法院，因为被骗处欺诈中，被害人不是因为自己被欺骗而“自愿”分财物的人也是法院，被骗者与处分财物者同交付财物，而是因为慑于国家强制力不得已交付一，符合诈骗罪的本质特征。而实际财产损失人财物或者由法院强行将自己的财物执行给他人;与被骗者在这种情况下是分离的，实际财产损失 人是否“自愿”交付财物与诈骗罪的认定无关。我们将法院解释为财产处分人的场合。笔者曾看第三，实际财产损失人对被骗者被骗及基于被骗到一个相关案例:被告人李某伪造证据欺骗法 院，要求判决甲公司给付60万元人民币，一审处分自己财产的情况是否明知，不属于诈骗罪的 构成要素，不影响诈骗罪的认定。综上，笔者认法院支持了李某的诉讼请求。甲公司不服，提出为，是否可定诈骗罪关键要看是否符合诈骗罪虚上诉，二审法院裁定驳回上诉，维持原判。后李 某向一审法院申请执行，一审法院将甲公司60构事实，隐瞒真相，骗取他人财物的本质特征。 因此，将诉讼欺诈行为以诈骗罪定罪处罚在理论万元人民币划走。此时，法院发现了李某的诉讼上是解释得通的。本案中，被告人乐建国利用对欺诈行为，李某未取得60万元执行款。后李某方归还借款后未收回借条的机会，虚构已经不再被认定为诈骗未遂，得以减轻处罚。笔者认为在存在的借款事实，隐瞒借条系还款后未还对方当李某造成两级法院错判，并且钱款已经执行到位事人的真相，用该借条向法院提起民事诉讼，以的情况下依然认定为犯罪未遂值得商榷。综上， 笔者赞成将诉讼欺诈行为单独入罪的观点，但是欺骗法院作出错误裁判，从而非法占有对方财 物，数额特别巨大，其行为符合诈骗罪的本质特目前法律上未将此类妨害司法的行为单独入罪，征和构成要件，且具有严重的社会危害性。第二而越来越猖獗的诉讼欺诈行为又严重扰乱了法种观点将财物持有人主动自愿交付作为诈骗犯院的正常审判秩序，严重损害了司法权威，具有罪的本质特征，并由此提出诉讼欺诈不符合诈骗极大的社会危害性，故以诈骗罪定罪处罚不失为罪的本质特征的理由难以成立，普陀区法院对本一种明智之举。而且，诉讼欺诈属于一种特殊的案以诈骗罪定罪处罚是正确的。 诈骗行为，其与传统诈骗罪属于特殊与一般的关 但是，笔者同时认为，诉讼欺诈相对于传统系。人类认识事物的过程是从特殊到一般，一般诈骗罪确实有其独有的特点:其一，诈骗罪侵犯是从若干个特殊中抽象出来。但凡符合特殊事物的客体是公私财物所有权，属于单一客体;诉讼的本质特征，一定符合一般事物的本质特征。因欺诈不但侵犯了公私财物所有权，同时侵犯了法此，将诉讼欺诈行为按照诈骗罪定罪处罚并无不院的正常审判秩序，属于复杂客体。从价值判断妥。 角度看，后者涉及国家司法权的正常行使，区区 几万、几十万与司法权的侵害相比，孰轻孰重一撰稿人 舟山市普陀区人民法院 李 冰 目了然。其二，诈骗罪属于结果犯，行为人最终通讯编辑 浙江省高级人民法院 梁 健 控制财物时为犯罪既遂。但是在诉讼欺诈的场 合，以此为既遂 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 却可能并不合适，尤其是在 韩雪兴妨害作证 钱锡荣帮助伪造证据案 ??虚假诉讼的指使者和受指使者如何定性处罚 【裁判要旨】 市濮院物资有限责任公司到期未还款为由，向嘉 为了非法套现～指使他人虚构借款协议～伪兴市中级人民法院提起民事诉讼。期间，韩雪兴造证据～向人民法院提起虚假诉讼的行为～依照与钱锡荣达成虚假的调解协议。据此，嘉兴市中刑法第三百零七条规定～指使者构成妨害作证级人民法院于2002年8月1日作出(2002)嘉罪～受指使者构成帮助伪造证据罪。 经初字第109号民事调解书:物资公司应归还钱 【案例索引】 锡荣借款本金及利息1114157.50元，以位于桐 一审:嘉善县人民法院(2010)嘉善刑初字乡市濮院镇南纬街羊毛衫市场三区70-76号的第173号(2010年6月27 日)。 七间房产及相应的土地作价105万元抵偿给钱 二审:嘉兴市中级人民法院(2010)浙嘉刑锡荣，余款物资公司于调解书生效后七日内支终字第144号(2010年7月20日)。 付。事后，钱锡荣又向嘉兴市中级人民法院申请 【案情】 强制执行，嘉兴市中级人民法院于2002年9月 公诉机关:嘉善县人民检察院。 22日作出(2002)嘉中法执字第107号民事裁 被告人:韩雪兴，男，1963年3月3日出定书，裁定调解书确定的房产归钱锡荣所有，并生，汉族，浙江省桐乡市人，大专文化，系桐乡强制将七间商铺房产及相应的土地使用权分割市濮院物资有限责任公司法定代表人、董事长。 过户于钱锡荣名下。 被告人:钱锡荣，男，1955年12月2日生，钱锡荣取得产权后，以租赁 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 到期为由，汉族，初中文化，个体户。 向承租户提高租金，引起承租户不满。2004年9 嘉善县人民法院经审理查明: 月1日，虞根泉等七名承租户向嘉兴市中级人民 2002年，浙江省桐乡市濮院物资有限责任法院提起优先受让权民事诉讼，要求确认钱锡荣公司法定代表人韩雪兴为使公司托管在濮院羊与桐乡市濮院物资有限责任公司的房屋转让无毛衫市场股份有限公司不能转让的商铺能够变效，但被嘉兴市中级人民法院2004年9月20现，而产生向法院提起虚假诉讼的恶念。同年4日(2004)嘉民一初字第37号民事判决书判决月，被告人韩雪兴与被告人钱锡荣共谋虚构桐乡驳回。2004年10月，被告人钱锡荣将七承租户市濮院物资有限责任公司向钱锡荣借款110万之一的虞根泉及虞根泉房屋的次承租人范国姣元，并签订虚假借款协议一份，协议规定以该公起诉至桐乡市人民法院，要求法院判令两被告立司在濮院羊毛衫市场的商铺作抵押。而后，钱锡即腾空房屋，返还租赁房屋，桐乡市人民法院于荣按照预谋，以虚假的借款协议为依据，以桐乡2004年11月10日以(2004)桐民一初字第1783 号民事判决书判决予以支持。 主体，法律没有规定为单位犯罪，故韩雪兴不具 经过上述虚假诉讼，承租户始终不肯搬离门有主体资格，不应当被追究刑事责任。三、从主市部。被告人韩雪兴、钱锡荣又经共谋后，由钱观方面看，本案没有侵害他人的合法利益，是公锡荣出面将七间门市部转让给姚玉良、沈子林及司在迫不得已的情况下为实现完全物权的一种叶树清。后钱锡荣将所得款中的175万元交给韩自力救济行为，不应当受到刑法评价。四、从客雪兴，韩雪兴则拿出160万元由公司九名股东私观方面看，作伪证是二被告人共谋而非被告人韩分，其余款项作为个人业务开支抵消，而钱锡荣雪兴指使。 则从中非法获利人民币35万元。 被告人钱锡荣的辩护人提出其在帮助韩雪 姚玉良等人取得产权后，采用雇佣他人闹事兴进行虚假诉讼的过程中，处于相对从属、被动等方式，要求承租户腾房，并多次与承租户发生的地位，且当庭认罪悔罪，可酌情从轻处罚。请 求宣告缓刑。 冲突，引发多方上访，造成恶劣社会影响。发现 虚假诉讼后，嘉兴市中级人民法院经再审于【审判】 2007年9月21日作出(2007)嘉民二再初字第嘉善县人民法院经审理认为:被告人韩雪兴1号民事裁定书，依法撤销(2002)嘉经初字第为了提起虚假诉讼，指使他人提供伪证，在虚假109号民事调解书。2007年11月22日桐乡市人诉讼过程中又指使他人作虚假陈述，其行为已构民法院经再审作出民事裁定书，依法撤销(2004)成妨害作证罪，且犯罪情节严重。被告人钱锡荣桐民一初字第1783号民事判决书，驳回钱锡荣帮助韩雪兴伪造证据，情节严重，其行为已构成的起诉。 帮助伪造证据罪。公诉机关指控的罪名成立。被 嘉善县人民检察院指控被告人韩雪兴犯妨告人韩雪兴及其辩护人认为韩雪兴不构成妨害害作证罪、被告人钱锡荣犯帮助伪造证据罪，向作证罪的理由不能成立。被告人韩雪兴归案后虽嘉善县人民法院提起公诉。 对其行为性质及造成的严重后果有诸多辩解，但 韩雪兴的辩护人提出:被告人韩雪兴的行为尚能如实交代虚假诉讼的基本犯罪事实，可酌情不符合妨害作证罪的构成要件，不构成妨害作证从轻处罚。被告人钱锡荣当庭认罪悔罪，可酌情罪。理由:一、韩雪兴在虚假诉讼期间不存在指从轻处罚，但钱锡荣的辩护人要求对其宣告缓刑使钱锡荣作伪证的行为，且妨害作证罪中指使他的意见不予采纳。钱锡荣犯罪所得35万元人民人作伪证的他人只能限于向法庭提供证言的人，币应予追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》而不能扩展到当事人。二、从主体上看，被告人第三百零七条第一、二款、第六十四条的规定，韩雪兴不是妨害作证罪的犯罪主体，其行为是职判决: 务行为，因为以虚假诉讼方式处置公司财产是濮一、被告人韩雪兴犯妨害作证罪，判处有期院物资有限责任公司三名股东商议决定的，司法徒刑五年; 机关的相关法律文书指向的主体也是公司，故行二、被告人钱锡荣犯帮助伪造证据罪，判处为主体无疑是公司。而妨害作证罪的主体为一般有期徒刑二年，并追缴非法所得计人民币35万 元。 转让款均系韩雪兴一手策划，并无全体股东的同 被告人韩雪兴上诉称:其虽然实施了虚假诉意和形成决议，非法所得也是归属于个人而非单讼行为，但由于被其指使的钱锡荣是诉讼的一方位，故不属于单位行为，而是韩雪兴的个人行为，当事人而非证人，故其行为性质不属于“指使他其上诉称系单位犯罪与事实不符;四、商铺转让人作伪证”，不构成“妨害作证罪”;通过诉讼方后受让人与承租户发生的冲突以及所引起的多式转让商铺的行为得到了单位股东的一致同意，方上访、群访，造成严重的群体性事件，严重扰应属单位行为;濮院羊毛衫市场股份有限公司通乱市场秩序，破坏社会稳定，是韩雪兴等人虚假过强行托管非法侵占其商铺，其被迫以虚假诉讼诉讼、非法转让商铺行为所实际导致的严重危害手段维护自己合法权益，实属无奈;商铺转让后后果，韩雪兴认为与其无关、不应作为认定其犯受让人与承租户发生的冲突以及所引起的上访罪情节严重依据的理由亦不能成立。综上，韩雪事件，不应作为认定其犯罪情节严重的依据。请兴上诉提出的理由均不予采纳。被告人钱锡荣帮求二审撤销原判，宣告其无罪。 助韩雪兴进行虚假诉讼，但其能当庭认罪悔罪， 被告人钱锡荣上诉称:其积极交代自己的犯原判据此已予从轻处罚。钱锡荣的犯罪情节恶罪事实，认罪悔罪，又系初犯、偶犯。请求对其劣，后果严重，故其上诉要求适用缓刑的请求亦适用缓刑。 不予照准。原判定罪和适用法律正确，量刑适当， 嘉兴市中级人民法院经审理认为:被告人韩审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑雪兴为了提起虚假诉讼，指使他人提供伪证，在事诉讼法》第一百八十九条第(一)项之规定，虚假诉讼过程中又指使他人作虚假陈述，严重扰裁定: 乱司法秩序，其行为已构成妨害作证罪，且犯罪驳回上诉，维持原判。 情节严重。被告人钱锡荣帮助韩雪兴伪造证据，【评析】 情节严重，其行为已构成帮助伪造证据罪。关于本案争议的焦点主要集中在以下几个方面:两被告人提出的上诉理由，嘉兴中院认为:一、一、刑法第三百零七条规定的“指使他人作伪证”参与诉讼的当事人和证人，都有如实向法庭提供应该如何理解;二、韩雪兴是否符合妨害作证罪证据的义务，作伪证者或指使他人作伪证者应当的主体;三、本案是否属于情节严重;四、钱锡承担相应的法律责任，故被告人韩雪兴认为钱锡荣的犯罪所得是否应当追缴。 荣是虚假诉讼的一方当事人而非证人，其指使钱一、关于刑法第三百零七条规定的“指使他锡荣作伪证的行为性质不属于“指使他人作伪人作伪证”的含义的理解问题 证”，不构成妨害作证罪的理由不能成立;二、在本案审理过程中，有一种观点认为，刑法韩雪兴以虚假诉讼方式强行脱离市场托管，非法第三百零七条对于罪状的描述是“以暴力、威胁、套取本单位所有的商铺的转让款并予以私分，手贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证段和目的均属非法，故其辩解所为系维护自身合的”，构成妨害作证罪。从三大诉讼法及诉讼法法权益一说不能成立;三、虚假诉讼及私分商铺理论而言，“证人证言”与“当事人陈述”均属 不同种类证据，两者在证据种类中属并列关系，就是典型的虚假诉讼。但是，由于目前我们立法故从诉讼法角度看，“证人作证”不能包容或涵中没有虚假诉讼罪，因此我们只能利用现有的法盖“当事人陈述”、“犯罪嫌疑人、被告人供述和律来进行定罪。我们知道，在正常的诉讼中，若辩解”。从刑法第三百零五条规定的伪证罪，第当事人一方指使他人作伪证，法官在审理过程中三百零六条规定的辩护人、诉讼代理人毁灭证根据别的证据、双方的辩解和整个案件的情况还据、伪造证据、妨害作证罪，刑法第三百零八条可以判断出真假;若整个案件都造假，所有的证规定的打击报复证人罪的排列和表述分析，刑法据都是假的，那么法官在审理中就很难作出正确第三百零七条是为打击干扰、妨害证人作证而的判断。这种整个案件造假的行为相对于指使某设。妨害作证罪的立法本意是打击侵害公民依法个证人在法庭上作伪证而言，具有明显大很多的作证的行为，而本案韩雪兴、钱锡荣系诉讼当事社会危害性。根据“举轻以明重”的刑事处罚原人，不是证人，韩雪兴串通钱锡荣进行虚假诉讼，则，被告人韩雪兴的行为不仅指使他人作伪证，而不是妨害证人作证。“指使他人作伪证”中的而且连原告都虚构，比一般的指使证人做伪证的“他人”不应该扩大解释为指使“当事人”作伪社会危害性更大，更应当处罚。将刑法第三百零证的情形，故韩雪兴不构成妨害作证罪。 七条规定的“指使他人作伪证”理解为指使证人 笔者认为，刑法第三百零七条规定“指使他作虚假的证言，是对刑法规定的曲解，是错误的。 人作伪证”中的“他人”，显然是指本人以外的二、关于韩雪兴是否符合妨害作证罪主体的人，“伪证”显然是指虚假的证据，“作伪证”应问题 当是指提供虚假的证据。本案被告人韩雪兴通过本案在审理过程中，有人提出，被告人韩雪与钱锡荣签订虚假的借款协议，让钱锡荣作为原兴的行为是职务行为，因为以虚假诉讼方式处置告(债权人)起诉韩担任法定代表人的桐乡市濮公司财产是濮院物资有限责任公司三名股东商院物资有限责任公司，把公司财产套现后按照股议决定的，司法机关的相关法律文书指向的主体份进行分配。钱锡荣受到指使后作为原告告上法也是公司，故行为主体无疑是公司。而妨害作证庭，其在法庭上的陈述、提交的材料全部是虚假罪的主体为一般主体，法律没有规定为单位犯的，都是伪证，这些作伪证的行为都是在韩雪兴罪，故韩雪兴不具有主体资格，不应当被追究刑的收买下进行的。韩雪兴为了达到自己的非法目事责任。 的，虚构了一个当事人，伪造了虚假的债权债务笔者认为，刑法第三百零七条并未规定为了关系，伪造了证言，这种行为与在自己正常的诉单位利益妨害作证可以不追究作案人的刑事责讼中指使别人作伪证的行为在本质上没有任何任，且1997年刑法规定单位犯罪的目的并非为区别。如果按照妨害作证罪来进行评价的话，其了放纵个人犯罪，而是在原先追究个人犯罪刑事实只是针对被告人韩雪兴的部分行为进行了评责任的基础上，还要犯罪单位承担刑事责任。所价，还没有从整体上对这种行为的社会危害性作谓的双罚制，即不但要处罚单位的主管人员和直出评价。如果从整体上进行评价的话，这种行为接责任人员，还要处罚单位。否则，只要没有规 定为单位犯罪，个人就可以胡作非为而不需要追锡荣进行虚假诉讼，其目的就是通过脱离市场管究刑事责任，如为了单位利益而杀人、抢劫、盗理，短期内取得高额回报。嘉兴市两级法院由于窃等，其后果可想而知。故这种理论不仅极为荒韩雪兴的虚假诉讼而作出了一连串的错误判决，唐，在实践中也是十分有害的。因此，即使单位致使商铺转让后受让人与承租户发生的冲突以实施了妨害作证的行为，在单位不构成妨害作证及所引起的多方上访、群访，造成严重的群体性罪的情况下，单位主管人员和直接责任人员仍然事件，严重扰乱市场秩序和正常的司法秩序，严构成妨害作证罪。从本案情况看，虚假诉讼虽然重侵害了他人的合法权益，一、二审法官认定本是为了套取桐乡市濮院物资有限责任公司在羊案系情节严重显然是正确的。 毛衫市场的商铺转让款，且形式上有部分主要股四、关于钱锡荣犯罪所得是否应当予以追缴东的商议，但并没有得到全体股东同意和形成决的问题 议，且采取的虚假诉讼手段明显违法，套取的款在本案审理过程中，有人提出，本案的性质项亦直接用于个人私分，故不能认为虚假诉讼是是非法套现，被套现的财产本来就是被告人韩雪单位行为，即被告人韩雪兴的行为并非代表单位兴担任法定代表人的桐乡濮院羊毛衫市场股份的职务行为，而是其个人行为。因此，无论从那有限公司所有的，韩雪兴作为法定代表人处分套个角度看，韩雪兴均符合妨害作证罪的主体。 现出来的财产，将其中的35万元交给钱锡荣， 三、关于本案是否属于情节严重的问题 并没有超出韩雪兴的职权范围，因此，对于钱锡 在本案二审审理过程中，有人提出，被告人荣所得的35万元不必追缴。 韩雪兴是在濮院羊毛衫市场股份有限公司通过笔者认为，钱锡荣受韩雪兴的指使，伪造借强行托管非法侵占其商铺，其被迫以虚假诉讼手款协议，虚构债权债务关系，以原告身份向法院段维护自己合法权益，没有危害到他人利益;商提起虚假诉讼，并经过一系列的诉讼程序及其他铺转让后受让人与承租户发生的冲突以及所引手段，非法套现175万元。从法律性质上看，虽起的上访事件，被告人韩雪兴没有预见，也不是然被套现的175万元很难定性为桐乡濮院羊毛韩雪兴行为引起的直接后果，韩雪兴的行为尚不衫市场股份有限公司的非法所得，但是钱锡荣分属情节严重。 得的35万元无疑是其实施了犯罪行为后，韩雪 笔者认为，桐乡市政府对濮院羊毛衫市场商兴分给他的赃款，是典型的犯罪所得。钱锡荣分铺实行封闭型运行，严格管理，目的就是避免店得35万元赃款与其实施的虚假诉讼犯罪行为存面进行炒作，即使拥有产权，也是要市场托管。在因果关系。如果钱锡荣不实施虚假诉讼的犯罪这既是为了有利市场的有效管理，维护产权人的行为，其不可能分得35万元赃款。依照刑法第合法权利，又有利于维护承租人和消费者的合法六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，权利。目前，各地此类市场多采用此种管理方式。应当予以追缴。因此，一审法院判决追缴钱锡荣对此韩雪兴在事先也是清楚的。但他并不满足与35万元犯罪所得是正确的。 收取租金，为了规避政府的管理措施，而串通钱编写人 浙江省高级人民法院 梁 健 陈海东、何慧强、陈永根妨害作证 沈建明帮助伪造证据案 ??离婚纠纷中虚假诉讼的犯罪定性问题 【裁判要旨】 丽雅向杭州市江干区人民法院提起离婚诉讼，诉 一、为多占夫妻共同财产而指使他人伪造证讼过程中陈海东与其父被告人陈永根商议如何据并提起虚假诉讼的～构成妨害作证。 使包丽雅在夫妻共同财产分割时少分财产。后俩 二、妨害作证行为造成法院作出错误裁判并被告人通过他人找到浙江振业律师事务所律师进入强制执行程序的～属于“情节严重”的情形。 被告人何慧强，与何商议此事。何慧强提出让陈 三、虚假诉讼的指使者与受指使参与者～分海东串通他人虚构夫妻共同债务，然后通过虚假别构成妨害作证罪与帮助伪造证据罪～而不成立诉讼将陈海东与包丽雅2006年10月25日共同其中一罪的共犯。 购买的水景城3幢1单元1702号房屋用来清偿 【案例索引】 债务。陈永根、陈海东即要求亦在旁边参与商议 一审:杭州市江干区人民法院(2010)杭江的陈永根之朋友被告人沈建明作为虚假债权人，刑初字第261号(2009年6月3日)。 沈建明当场表示同意。之后，何慧强打印了一份 二审:杭州市中级人民法院(2010)浙杭刑空白的借款协议，并让沈建明、陈海东分别以出终字第357号(2010年7月20日)。 借方、借款方的名义在协议书上签字，何慧强又 【案情】 在借款协议上填写了借款用途“资金周转”、借 公诉机关:杭州市江干区人民检察院。 款金额“捌拾万元”、借款时间“2006年4月20 被告人:陈海东，男，1981年9月17日出日至2007年4月19日”等内容。何慧强同时还生，浙江省杭州市人，原系杭州通达集团有限公让陈海东书写了一份“收到沈建明借款80万元”司职工。 的收条。 被告人:何慧强，男，1982年1月23日出被告人何慧强还制作了起 诉状 起诉状民事起诉状上诉状民事起诉状模板行政起诉状 、授权委托书生，浙江省湖州市人，原系浙江振业律师事务所等材料，并让被告人沈建明在“授权委托书”上律师。 签名。后由被告人陈海东支付了律师代理费。何 被告人:陈永根，男，1956年10月27日慧强于2009年3月17日以沈建明的诉讼代理人出生，浙江省杭州市人，原系杭州通达集团有限身份向江干区人民法院提起民事诉讼，并提交了公司职工。 之前伪造的借款协议书、收条等证据，要求判令 被告人:沈建明，男，1961年4月10日出陈海东归还沈建明借款及利息共计851060元;生，浙江省杭州市人。 何慧强同时还向法院递交了诉讼保全申请书等 杭州市江干区人民法院经审理查明: 相关材料，要求将水景城3幢1单元1702号房 2008年12月25日，被告人陈海东之妻包屋予以查封。江干区人民法院据此于同年3月 23日作出(2009)杭江商初字第524-1号民事杭州市江干区人民检察院认为，被告人陈海裁定书，并将水景城3幢1单元1702号房屋予东、陈永根的行为均已构成妨害作证罪，被告人以预查封。同年3月30日，江干区人民法院审何慧强、沈建明的行为均已构成帮助伪造证据判人员对该民间借贷案件进行调解，何慧强、陈罪，提请法院依法予以惩处。 海东到庭参加了诉讼调解。庭前，何慧强又授意被告人陈海东、何慧强、陈永根、沈建明及陈海东在庭审中作虚假陈述，认可该虚假债务。各被告人的辩护人对公诉机关指控的基本犯罪同日，江干区人民法院作出(2009)杭江商初字事实和法律适用均无异议，惟请求从轻处罚。被第524号民事调解书，确认了该虚假债权债务的告人陈海东的辩护人认为陈海东妨害作证犯罪法律效力。同年4月27日该院立案受理了民事尚不属于“情节严重”，归案后认罪态度较好，调解书的强制执行申请，并于同年10月30日为请求对陈海东从轻处罚并适用缓刑。被告人何慧强制拍卖而委托评估机构对水景城3幢1单元强的辩护人认为何慧强有自首情节，请求对何慧1702号房屋价值进行评估。 强免予刑事处罚或者适用缓刑。被告人陈永根的 被告人陈海东之妻包丽雅因离婚诉讼被江辩护人认为陈永根有自首情节，妨害作证情节一干区人民法院判决驳回诉讼请求，于2009年10般，请求对陈永根免予刑事处罚或者适用缓刑。月27日再次向该院提起离婚诉讼，该院受理后被告人沈建明的辩护人认为被告人沈建明帮助于同年11月18日开庭审理。庭审过程中，陈海伪造证据情节一般，归案后认罪态度较好，请求东的委托代理人提交了(2009)杭江商初字第对沈建明免予刑事处罚或者从轻处罚适用缓刑。 524-1号民事裁定书、(2009)杭江商初字第524【审判】 号民事调解书用以证明陈海东有夫妻共同债务杭州市江干区人民法院经审理认为:被告人尚未清偿。 陈海东、何慧强、陈永根为不法目的，指使他人 2010年2月4日晚，被告人陈永根自动向作伪证，其行为均已构成妨害作证罪，且情节严公安机关投案。同年2月8日上午，公安机关到重;原审被告人沈建明明知他人的不法目的仍积浙江振业律师事务所对被告人何慧强依法进行极帮助伪造证据，情节严重，其行为已构成帮助刑事传唤未果。当日下午，何慧强在他人陪同下伪造证据罪。公诉机关对被告人陈海东、陈永根、到公安机关接受刑事讯问，何慧强在讯问中否认沈建明的罪名指控成立。公诉机关对被告人何慧犯罪事实。后公安机关依法对何慧强予以刑事拘强指控罪名不当，依法予以纠正。被告人何慧强留，何慧强在看守所羁押期间才交代了犯罪事的行为不能认定有自首情节;被告人陈海东、何实。 慧强不符合适用缓刑的条件;被告人何慧强、陈 案发后，江干区人民法院于2010年2月12永根、沈建明不符合免予刑事处罚的条件;相关日作出(2009)杭江民初字第2333号民事裁定辩护意见均不予采纳。被告人陈永根有自首情书，裁定包丽雅诉陈海东离婚案中止诉讼;于同节，依法予以减轻处罚;被告人陈海东、何慧强、年4月15日作出(2009)杭江执字第867-3号沈建明庭审中认罪态度较好，均可酌情从轻处民事裁定，裁定(2009)杭江商初字第524号民罚;根据犯罪情节和认罪悔罪表现，可对被告人事调解书中止执行。 陈永根、沈建明适用缓刑;相关请求和意见予以 采纳。据此，根据四被告人的犯罪事实、性质、托书、律师事务所公函、受理案件通知书、诉讼情节、对社会的危害程度及在共同犯罪中的地位保全申请书、协助执行回执、调解笔录、庭审笔和作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百零录、民事调解书、民事裁定书、强制执行申请书、七条第一款、第二款、第二十五条第一款、第六执行案件受理通知书、执行笔录、资产评估报告、十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条房屋 买卖合同 二手车买卖合同 免费下载二手设备买卖合同协议免费下载房屋买卖合同下载房屋买卖合同免费下载车位买卖合同免费下载 、撤回拍卖通知等，笔迹鉴定书，第二款、第三款及最高人民法院《关于处理自首抓获经过及情况说明3份，律师执业证及证明复和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、印件等证据证实。陈海东、何慧强、陈永根、沈第三条之规定，判决: 建明均有供述在案，所供能相互印证并与上述证 一、被告人陈海东犯妨害作证罪，判处有期据反映的情况相符。原判认定的事实清楚，证据徒刑三年六个月; 确实、充分。 二、被告人何慧强犯妨害作证罪，判处有期杭州市中级人民法院认为:被告人陈海东、徒刑三年六个月; 何慧强、陈永根为不法目的，指使他人作伪证， 三、被告人陈永根犯妨害作证罪，判处有期制造假案，其行为均已构成妨害作证罪，且情节徒刑二年，缓刑三年; 严重;被告人沈建明明知他人的不法目的仍积极 四、被告人沈建明犯帮助伪造证据罪，判处帮助伪造证据，制造假案，情节严重，其行为已有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 构成帮助伪造证据罪。陈永根自动投案，如实供 被告人陈海东、何慧强不服，分别提出上诉。述主要犯罪事实，系自首，依法可予减轻处罚。陈海东提出，其父借款为其夫妻购买房屋一套以《刑法》第三百零七条第一款规定，妨害作证罪及其妻一系列过激行为等原因，导致其一时糊涂包括指使他人作伪证的行为，“他人”并不局限犯法，根据其犯罪起因、犯罪情节、犯罪后果，于证人，包括案件当事人，因此，何慧强及其辩应属情节较轻，而非情节严重，原判量刑过重，护人以妨害作证罪的犯罪对象只能是证人为由，请求改判。何慧强及其二审辩护人均提出，原判提出何慧强不构成妨害作证罪，应构成帮助伪造认定事实有误，定罪和认定情节严重，及未认定证据罪的意见，不予采纳。陈海东、何慧强、陈自首均属不当，量刑畸重，并称让陈海东串通他永根为达到使陈海东之妻包丽雅在离婚诉讼中人虚构夫妻共同债务，通过虚假诉讼将夫妻共有分不到夫妻共有房产的目的，虚构债务，提起虚财产用来清偿债务不是何提出;妨害作证的对象假诉讼，导致人民法院作出错误调解书且案件进是证人，而不是案件当事人，对何的行为应以帮入强制执行程序的严重后果发生，并影响正常的助伪造证据罪定罪量刑;何向公安机关投案行为离婚诉讼案件审结，严重妨害了人民法院正常的符合自首规定。请求改判。 审判活动，扰乱了人民法院正常的审判秩序，应 杭州市中级人民法院经审理查明:原判认定认定为情节严重，陈海东、何慧强及辩护人提出被告人陈海东、何慧强、陈永根妨害作证、被告原判认定妨害作证情节严重于法无据的意见，不人沈建明帮助伪造证据的事实，有证人包丽雅的予采纳。何慧强经公安机关刑事传唤，于2010发生情况报告及证言、证人吴琳的证言，借款协年2月8日下午到公安机关接受讯问，但何慧强议、收条、起诉状、民事诉讼证据清单、授权委在讯问中称不清楚因何事被刑事传唤，并否认犯 罪事实，直至被刑事拘留后才如实供述犯罪事虚构债务的夫或妻一方或者同时起诉夫妻双方，实，因此，何慧强2010年2月8日下午到公安以此手段来达到在离婚前转移财产的目的。本案机关的行为并不是投案，依法不能认定为自首，正是这样的一个典型案例，对这类虚假诉讼行为何慧强及其辩护人提出应认定何慧强自首的意如何定性，是司法实践中的一个难题。 见不予采纳。陈海东、何慧强及辩护人提出原判(一)以夫妻共同财产为对象的虚假诉讼不量刑过重，请求改判的意见，理由不足，不予采宜轻易认定为诈骗犯罪 纳。根据被告人陈永根、沈建明的犯罪情节、认虚假诉讼是一种诉讼欺诈(含诉讼诈骗)行罪悔罪表现，对其可适用缓刑。原审判决定罪和为，而诉讼欺诈是三角诈骗的典型形式，刑法理适用法律正确，量刑适当。原审审判程序合法。论通说认为应当认定为诈骗犯罪，司法实践中也据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零七不乏以诈骗犯罪判处的案例。但是，具体到本案条第一、二款、第六十七条第一款、第七十二条所讨论的这一类虚假诉讼，情形却有些不同。就第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共目的而言，行为人进行虚假诉讼是为了在离婚的和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(一)项之时候多分得财产，而且往往是超出了法定范围的规定，裁定: 部分财产，使对方在财产分割时少分得财产。其 驳回上诉，维持原判。 行为目的本身具有非法性，即为了获取非法利 【评析】 益，因此必然会侵害利害关系人的合法权益。从 本案审理中主要涉及三个问题，即本案的定理论上讲，使本该减少的财产不减少与使本不该性问题，“情节严重”的认定问题以及指使他人增加的财产增加，其法益侵害的性质是一致的，作伪证与帮助当事人伪造证据的行为之间是否均是对他人财产的非法占有。但是，能否据此认存在主从犯关系的问题。 定行为人“以非法占有他人财物为目的”进而以 一、关于本案的定性问题 诈骗罪论处，却是颇有争论的。问题在于，这里 虚假诉讼，一般是指民事诉讼各方当事人恶的他人财产，是夫或者妻一方在将来离婚的时候意串通，采取虚构法律关系、捏造案件事实方式可能分得的财产，但由于在案发时仍处于夫妻关提起民事诉讼，或者利用虚假仲裁裁决、公证文系存续期间，则仍属于夫妻共同财产，毕竟尚未书申请执行，使法院作出错误裁判或执行，以获实际分割，亦即还存在着较大的不确定性。以不取非法利益的行为。而为了骗取人民法院裁判文确定的财产为犯罪对象来认定此类行为已构成书，恶意串通，虚构事实，伪造证据，向人民法诈骗犯罪，似乎不尽合理。鉴于婚姻家庭案件的院提起民事诉讼构成犯罪的行为，则是虚假诉讼特殊性，应当对二类虚假诉讼，即以多占夫妻共犯罪。近年来，虚假诉讼现象呈蔓延之势，其中同财产为目的而提起的虚假诉讼与以非法占有为了在离婚的时候多分得夫妻共同财产而发生他人财产为目的而提起的虚假诉讼在性质上以的虚假诉讼案件已占到很大比例。此类案件的主及对财产权的侵害上有所区别。如果不考虑这一要行为人是夫妻一方，客观方面表现为行为人在特点，对前一类虚假诉讼行为也一概以诈骗罪论起诉离婚前一段时间或者离婚诉讼过程中，伙同处，则不甚妥当。因此，我们主张，对类似的虚他人虚构夫妻共同债务，并指使虚假债权人起诉假诉讼行为，一般不宜轻易认定为诈骗犯罪，而 是更侧重于考虑其妨害司法的法益侵害性，根据焉附,本案虚假诉讼中所谓的“原告”与“被告”刑法第三百零七条之规定，以妨害作证罪和帮助都不是真实的案件当事人，“诉”本身就是虚假伪造证据罪追究刑事责任为宜。 的，则其当事人的身份亦属虚假，不应为法律所 (二)被告人陈海东、何慧强、陈永根的行认可。被告人沈建明受指使以“原告”的名义提为构成妨害作证罪 起虚假诉讼，究其实质，其只是配合虚假诉讼主 1(客观上，被告人陈海东、何慧强、陈永谋人即被告人陈海东、何慧强、陈永根而向法院根实施了指使他人作伪证的犯罪行为。在本案作虚假证明的人，其冒充“原告”所作伪证的证中，被告人陈海东、何慧强、陈永根作为主谋人明效力明显强于作为证人所作伪证的效力，其危与被告人沈建明恶意串通，虚构夫妻共同债务，害性明显大于一般的证人。因此，被告人陈海东、炮制虚假的借款协议，并指使后者提起虚假诉何慧强、陈永根指使他人提起虚假诉讼的行为，讼。该行为是否成立“指使他人作伪证”,审理符合“指使他人作伪证”的客观构成要件。 中，被告人及辩护人提出，妨害作证罪，是指以2(主观上，被告人陈海东、何慧强、陈永暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使根出于谋取非法利益的动机，明知自己的虚假诉他人作伪证的行为，犯罪对象只能是证人，而不讼行为会发生妨害司法的后果，并且希望或者放包括指使当事人作虚假陈述;在本案虚假诉讼任这种结果发生，具有妨害作证的犯罪故意。 中，“原告”与“被告” 均按照已经事先串通的3(被告人陈海东、何慧强、陈永根的行为内容作虚假陈述，并无指使证人作伪证，既然不造成了妨害了司法活动的客观公正性的危害后存在证人，当然也就没有妨害证人作证的情形，果。证据是人民法院定案的依据，是司法活动客因此不构成妨害作证罪。至于当事人在诉讼中作观公正的保障，而当事人的陈述则是重要的证据虚假陈述，法律没有明文规定为犯罪行为，不得类型，如果当事人作虚假的陈述，必然会妨害司定罪处刑。对此，我们认为:(1)“他人”及别法活动的客观公正。本案各被告人的行为显然已人，应指本人以外之人。法律和法律解释并未对经侵害了这一法益，依法应予惩处。 “他人”作出限制性规定。“伪证”，是指虚假的综上，被告人陈海东、陈永根为获取非法利证据，法律规定证据并非仅有证人证言一种。“作益，与被告人沈建明恶意串通，虚构夫妻共同债伪证”是指提供虚假的证据。虽然程序法将当事务，炮制虚假的借款协议，并指使后者提起虚假人陈述与证人证言作为不同的证据种类加以规诉讼的行为，完全符合妨害作证罪的特征;被告定，但刑法中的“指使他人作伪证”显然既包括人何慧强身为执业律师，在当事人提出不正当咨指使当事人作虚假陈述，也包括指使证人、鉴定询要求的时候，不是依法提供法律服务，反而指人、翻译人、记录人等作虚假的证言、鉴定、翻使当事人采取恶意串通作伪证、虚构事实、伪造译、记录，指使他人提供虚假的物证、书证等等。证据、提起虚假诉讼的非法手段以图获利，其行因此将指使他人作伪证中的“他人”，仅限于狭为亦构成妨害作证罪。 义的证人;将“伪证”仅限于虚假的证人证言显二、关于“情节严重”的认定问题 然是对法律的曲解。(2)当事人的身份是依附于“情节严重”是刑法第三百零七条规定的妨其所参加的诉讼的，“诉”之不存，“当事人”将害作证罪的加重处罚条件，是帮助毁灭、伪造证 据罪的构成要件。虚假诉讼行为，除侵害利害关罪处罚，对受指使伪造证据的同案人以帮助伪造系人的合法权益外，一般均妨害了正常的司法秩证据罪定罪处罚，是否有违共同犯罪理论的问题 序，损害了人民法院审判活动的公信力和权威刑法第三百零七条第一款、第二款分别规定性，浪费了宝贵的司法资源。其中，对于何种情了妨害作证罪和帮助毁灭、伪造证据罪。对于这形属于“情节严重”，刑法未作列举，在司法解二个罪名之间的关系，有的同志提出，能否将该释予以明确以前，需要司法工作人员根据行为的条两款的规定理解为刑法已经对主从犯作了不性质、情节(主要包括但不限于制造假案的数额、同罪名的规定，就如组织卖淫罪和协助组织卖淫次数、案件的重大程度及证据的重要程度等)、罪一样。我们认为并非如此。协助组织卖淫的行后果等方面综合考虑行为的社会危害性是否达为，原本就应当认定为组织卖淫罪的共犯，只是到了“情节严重”的程度。结合审判工作实际，由于刑法规定为独立的罪名，才要分别定罪处我们认为，就虚假诉讼案件而言，具有下列情形刑。而刑法第三百零七条规定的二个罪名，具有之一的，属于刑法第三百零七条第一款规定的不同的犯罪构成，按照犯罪共同说的理论，二人“情节严重”:(一)涉案数额巨大的;(二)造以上共同实施不同的犯罪，原本就不成立共同犯成法院作出错误裁判和调解书的;(三)案件进罪。虽然，指使他人作伪证与帮助当事人伪造证入强制执行程序或已经执行完毕的;(四)在当据的行为，在虚假诉讼的场合，常常存在指使与地造成恶劣影响的; 被指使的关系，但仍不成立其中一罪的共犯。这 在本案中，被告人陈海东的辩护人提出陈海是因为，帮助毁灭、伪造证据罪中的“帮助”，东妨害作证犯罪尚不属于“情节严重”，被告人与共犯中的帮助犯的“帮助”具有不同的含义。陈永根的辩护人提出陈永根妨害作证情节一般，刑法条文使用“帮助”一词，意在表明行为人是被告人沈建明的辩护人提出沈建明帮助伪造证为了当事人而毁灭、伪造证据的，而不是说明行据情节一般。经查，被告人陈海东、陈永根、何为人在共同犯罪中起辅助作用。因此，行为人受慧强为不法目的，指使他人作伪证，被告人沈建当事人指使，与当事人共同伪造证据、制造虚假明明知他人的不法目的仍积极帮助当事人伪造诉讼的，行为人与当事人之间并不成立共犯，而证据，四被告人的行为直接造成了人民法院对虚是分别构成各自的犯罪;即当事人不是教唆犯，假的民间借贷案件的审理，作出了错误的民事调而是妨害作证罪的正犯;行为人亦不是帮助犯，解书，并已进入强制执行程序，且导致了其他正而是帮助伪造证据罪的正犯。虽然是并案处理，常离婚案件的无法审结，其行为严重妨害了人民但其中没有主从犯的关系。由此可得，本案的处法院正常的审判活动，扰乱了人民法院正常的审理不存在违反共同犯罪理论的问题。 判秩序，均属于刑法规定的“情节严重”。因此， 对各辩护人的相关辩护意见均不予采纳。 编写人 浙江省高级人民法院 陈光多 三、关于对虚假诉讼主谋人以妨害作证罪定 杭州市中级人民法院 高 强 王小林诈骗案 ?? 虚构“毒品假案”骗取举报线索奖励费如何定性处罚 【裁判要旨】 并将所谓买毒人台州市公安局路桥分局干警毕 一、行为人以非法占有为目的，隐瞒自己指某某、蓬街派出所协警蔡某某及浦小华的手机号使他人送假毒品的真相，虚构他人贩毒的事实，码告诉该三人。与此同时，被告人王小林向公安引诱公安机关抓捕受其指使之人，骗取公安机关机关虚假举报上述“贩毒线索”。罗富陆、罗亮、举报线索奖励费，其行为已构成诈骗罪。 左真雄先后在与毕某某等人进行所谓的毒品交 二、行为人诈骗行为严重妨害了司法机关的易时被抓获，后被刑拘、逮捕。经检验，从罗富正常活动，造成两名未成年人和一名成年人被刑陆、罗亮、左真雄处查扣的3.32克毒品疑似物事拘留、逮捕，并被起诉至法院，作案手段卑劣，中未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮成份。事犯罪后果严重，社会危害极大，足以认定其具有后，被告人王小林与浦小华从公安机关取得举报刑法第二百六十六条规定中的“其他严重情节”。 线索奖励费共计3700元。 【案例索引】 台州市路桥区人民检察院认为，被告人王小 一审:台州市路桥区人民法院(2009)台路林唆使他人贩卖毒品，情节严重，系累犯，应对刑初字第477号(2009年9月3日)。 其以贩卖毒品罪(未遂)追究刑事责任，遂以被 二审:台州市中级人民法院(2009)浙台刑告人王小林犯贩卖毒品罪向路桥区人民法院提二抗字第7号(2010年6月3日)。 起公诉。 【案情】 被告人王小林对起诉认定的事实没有异议， 公诉机关:台州市路桥区人民检察院。 但认为自己的行为不构成贩卖毒品罪。辩护人认 被告人:王小林，男，1988年7月4日出为被告人王小林不具有贩卖毒品的故意，唆使他生，汉族，贵州省余庆县人，小学文化，农民。 人实施不可罚或非犯罪的行为，不构成贩卖毒品 台州市路桥区人民法院经审理查明: 罪或诈骗罪，应宣告被告人王小林无罪。 2008年5月初，被告人王小林与浦小华(另【审判】 案处理)共谋采用唆使他人贩卖假毒品，再向公台州市路桥区人民法院经审理认为:被告人安机关举报的方式，骗取公安机关的举报线索奖王小林为获取举报线索奖励费，结伙采取设计陷 阱、制造案件的方法，骗取公安机关举报线索奖励费。而后，两人从医院购得头痛粉装入数十支 长短不一的塑料吸管内伪装成“毒品海洛因”。励费人民币3700元，其行为已构成诈骗罪，且同月15日、19日中午、19日晚上，被告人王小造成三人被刑拘、逮捕，手段恶劣，后果严重，林分别与浦小华、张林(另案处理)一起，慌称应当认定其具有刑法规定的“其他严重情节”。事后给予200元或300元的报酬，先后叫罗富陆、被告人王小林在前科刑罚有期徒刑执行完毕后罗亮、左真雄(其中二罗系未成年人)将伪装的五年内再犯应处有期徒刑之罪，系累犯，依法从“毒品海洛因”送给事先联系好的所谓买毒人，重处罚。辩护人要求宣告被告人王小林无罪的理 由与事实及法律不符，不予采纳。但公诉机关以王小林指使送假毒品而涉嫌贩卖毒品罪被起诉贩卖毒品罪(未遂)指控的罪名亦不能成立，应至法院，原判仅称三人被刑事拘留、逮捕尚不全予纠正。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百面，均应予以纠正。关于抗诉理由。经查:被告六十六条、第六十五条第一款之规定，判决: 人王小林并未想贩卖毒品，指使他人所送的也仅 被告人王小林犯诈骗罪，判处有期徒刑六系头痛粉而非毒品。故其没有贩毒的主观故意和年，并处罚金计人民币四千元。 客观行为，此行为也不会造成贩毒的危害后果， 一审宣判后，公诉机关台州市路桥区人民检依法不能以贩卖毒品罪定罪处罚。检察机关抗诉察院以原判定性错误等为由提出抗诉，并认为，称王小林系唆使他人贩毒且情节严重与事实不罗富陆等三人的贩毒故意和行为系被告人王小符，不予采信。 林的利诱教唆行为所致，王小林主观上具有教唆台州市中级人民法院审理认为:被告人王小他人犯罪的认识和意志因素，符合教唆犯的特林以非法占有为目的，隐瞒自己指使他人送假毒征，应以贩卖毒品罪(未遂)定性处罚;王小林品的真相，虚构他人贩毒的事实，引诱公安机关诈骗所得只有3700元，尚未达到浙江省司法机抓捕受其指使之人，骗取公安机关举报线索奖励关规定的诈骗罪“数额较大”之起点标准4000费人民币4000元，案发时已到手3700元，其行元，无法认定其具有诈骗罪的“其他严重情节”，为已构成诈骗罪。被告人王小林的诈骗行为严重原判以诈骗罪定性处罚不当，适用法律错误，建妨害了司法机关的正常活动，造成两名未成年人议二审依法改判。 和一名成年人被刑事拘留、逮捕，并被起诉至法 台州市中级人民法院经审理查明:原判认定院，作案手段卑劣，犯罪后果严重，社会危害极被告人王小林骗取公安机关举报线索奖励费并大，足以认定其具有其他严重情节，且又系累犯，造成三人被羁押的事实，有证人罗富陆、罗亮、应当在刑法第二百六十六条规定的三年以上十左真雄及公安民警毕某某、徐某、伍某某等的证年以下有期徒刑档次内从重处罚。检察机关抗诉言，作案同伙浦小华的供述，罗富陆等对王小林提出原判定性错误，要求改判的理由不足，不予的辨认笔录，证明从罗富陆等处查扣物品系假毒采纳。原判定罪及适用法律正确，量刑适当。审品的物证检验报告及扣押物品清单，公安机关出判程序合法。遂依照《中华人民共和国刑事诉讼具的抓获经过等证据证实。被告人王小林亦供认法》第一百八十九条第(一)项，《中华人民共不讳，所供与上述证据反映的情况相符。原判认和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款定的基本事实清楚，证据确实、充分。但被告人之规定，裁定: 王小林供述以及公安人员毕某某、伍某某、徐某驳回抗诉，维持原判。 等出具的情况说明等证据证实，王小林与公安人【评析】 员事先约定的三起“贩毒案件”举报线索奖励费一、“毒品假案”的有关背景分析 总计金额达人民币4000元，案发时已经到手近年来，随着社会的发展和犯罪分子反侦查 意识的增强，一些严重刑事犯罪的诡秘性越来越3700元，原判仅表述实际到手3700元，没有全 面反映案情;此外，罗富陆、罗亮、左真雄因受突出，如危害性相对严重且多发的毒品犯罪、走 私犯罪、黑社会性质的有组织犯罪、恐怖组织犯辜公民入狱;其中三位一审被错判死刑(死缓)，罪等。公安机关的侦查水平虽然已有很大的提案发后，有五名公安民警因与马某的裁赃陷害有高，但群众举报仍然在侦破案件过程中发挥着重关联而被判刑。我省类似案件也已发生多起，形要作用。同时，又有一些不法分子为了获得侦查势也不容乐观，各级人民法院在办理毒品犯罪等机关的举报奖励金，不惜采用违法犯罪手段，引案件中，应当特别注意审查。我省除了本案明确诱犯罪、甚至制造假案、陷害无辜。特别是在涉为“毒品假案”外，尚有几起涉及毒品犯罪中搀及黄、赌、毒案件中，有些地方政府给公安机关杂“造假”行为的案件也值得一并关注。如我省下达破案指标(如有的地方政府与公安机关签订法院审结的温州市被告人陈某贩卖、运输毒品一的年度禁毒工作责任书，明文规定强制戒毒人案，该案被告人陈某于2003年12月在浙江省乐数、破获毒品案件数、缴获毒品的数量等)，一清市因贩毒被判刑释放后又产生购买低价毒品，些基层办案单位，也随之对办案人员查破案件数雇佣“马仔”为其贩毒，同时向公安机关举报“马量作出不切实际的规定，确定办案指标，并使之仔”贩毒的方法骗取缉毒奖金，经鉴定，所查获与具体的办案部门或办案人员奖励、考评挂钩的毒品中，海洛因的含量分别在0.012%至1.03%等。在利益驱动下，个别公安民警立功心切，违之间。被告人陈某还使用化名或通过被告人赵某规违法办案，甚至内外勾结故意制造假案。有的从永嘉县乌牛镇派出所等处领取奖金共计人民虽然无意制造假案，但在办案中途发现了工作错币9.3万元。又如杭州龚某等贩卖、运输毒品一误、失误，由于好大喜功也不愿意主动纠正，选案，该案被告人龚某于2002年6月因犯合同诈择继续违心办案，或放任违法犯罪分子制造假骗罪被判处有期徒刑十四年，服刑于浙江省第六案，以掩盖错误的行为方式逃避错案责任追究，监狱。2006年4月间，被告人龚某为帮助同监结果导致执法目标和执法价值在观念上的偏离，罪犯徐某“立功”获得减刑，从而牟取非法利益，造成个别无辜公民错误地受到刑事追究。由于此一方面安排罪犯徐某向监管部门提供贩毒线索，类案件涉及相对人的合法权益，极易给国家司法另一方面通过移动电话授意其同学杨某从上海和社会风气带来严重的危害和负面效应，因而一购买海洛因并寻找一“马仔”将毒品带至杭州市旦案发往往深受社会各界的广泛关注，甚至引发贩卖，授意其亲戚李某作为购毒者在杭州市购买炒作，这也会给人民法院的审判工作带来巨大的该毒品，并指使李某届时“协助”公安机关抓获压力与困难。对此类案件进行规律性总结与剖该“马仔”以促成罪犯徐某“立功”。杨某按龚析，统一案件定性处罚认识等法律适用问题，对某的要求在上海购买了少量毒品海洛因后掺和于审理好同类案件、实现刑事司法公正具有重要了大量的其他物质，与在上海物色的“马仔”李的参考价值。 某一起将该毒品携带至杭，交易时人赃俱获。龚 近年来，全国已揭露出来的此类案件中，“毒某共向徐某收取了人民币10万元。 品假案”并不少见，需要引起司法审判者高度警有关案例显示，当前的“毒品假案”主要有惕。如媒体报道的兰州马某勾结个别公安人员采以下几方面特点: 取裁赃陷害、制造假贩毒案件多起，导致四名无1(从身份看，有相当一部分作案人是有犯 罪前科或涉嫌参与了某些犯罪。即所谓的“污点牵涉无辜、移祸他人、栽赃陷害。三是警察放任证人”，这些“污点证人”存在品格上的先天缺型。所谓警察放任型，是指有的警察预见到作案陷，难以确保其提供情报内容的真实可靠性。 人提供的情报存在问题，而为了完成办案任务， 2(从行为人的主观目的看，出于社会正义对情报线索的真实性未作任何审查，放任作案人感而自愿检举的占少数。掌握犯罪线索或参与犯引诱等危害后果的发生。上述后面两种类型都会罪的人员可能与警方存在某种交易，或为了立导致警察与作案人的关系从“猫鼠关系”转变为功、获得刑事豁免，或为了领取赏金甚至掩盖自合作关系，双方各取所需，配合默契。这也提醒己的罪行，他们更多的是基于自身利益的考虑，我们，目前的缉毒形势是多么的复杂、严峻。 其本身的公正性以及提供信息的真实性就存在5(从假案的深层原因剖析，与个别警察与问题。其中，数额不菲的奖金是驱动作案人提供作案人结成“利益共同体”有关。其中，公安机虚假线索、制造假案的主要因素。 关内部推行的考核奖励机制是风险发生的一个 3(从作案手法看，犯罪分子充当“导演”重要诱因。在办案指标压力和各种考核奖励的双的角色。作案人往往具备很强的反侦查意识，并重动力驱使下，警察与“线人”一旦结成利益共对缉毒民警的心理和侦查方法有过精心研究，能同体，联手去“制造案件”甚至“制造大案”也准确地把握缉毒部门迫于缉毒任务重、压力大、不足为奇了。 急切地想破大案、完成指标和任务的心理，以提6(从查处的角度看，作案人虚假或错误陈供数量巨大的贩毒线索为诱饵，骗取多家侦查部述往往难以得到发现和纠正，审判难度大。警方门的巨额“办案经费”、“线索奖励费”。而侦查为保护举报人往往在刑事诉讼中使用化名、一概部门和警察却轻信作案人提供的情报，对提供情不出庭作证，甚至向警方所作的陈述或提供的情报者的动机以及身份、线索的真实性等没有作进报内容也被作为秘密资料而不随案移送，有的即一步的审查。 使移送了，也因对举报人使用化名等原因而无法 4(从行为类型来看，主要有三种类型:一核实其证言的真实性。凡是“毒品假案”，一个是单独诱人犯罪型。所谓诱人犯罪，是指作案人共同的特点就是“提供情报线索的人都无一例外对没有犯罪意图或倾向的人以一定的好处为诱地失踪或在逃”。这种做法不仅使被告人的质证饵，诱其产生犯罪意图或倾向，使其在客观上追权和辩护权存在着巨大的风险，而且法院也无从求这种好处，并诱导和促成其完成犯罪行为，而对举报人庭外陈述的真实性进行审查，加上辩护这种犯罪过程往往处于作案人、侦查机关和侦查机制不健全，公、检、法三机关相互制约的机制人员的控制之下，被诱惑者并不能得到预期的好难以得到有效发挥。 处，而是产生了其本来没有预期的后果。二是作7(从适用法律来看，由于假案案发前后适案人与警察勾结型。所谓作案人与警察勾结，是用罪名跨度大等原因，容易引发定性争议。“毒 品假案”没有被发现之前，公安、检察机关往往指个别执法人员为名利所使，在办案过程中与作 以“贩卖毒品罪”起诉被设计陷害的公民。“毒案人相互配合人为制造假案，非法制造“警察圈 品假案”一旦案发，作案人往往以诈骗罪等罪名套”寻机谋取非法利益，甚至不惜实施非法手段 得到追究。如甘肃省对马某与有关公安人员勾毒线索”。在被告人的“导演”下，三名送假毒结，以假毒品来陷害无辜群众多人的行为，开始品的人分别在与毕某某等人进行所谓的毒品交以“贩毒”罪名来起诉马某，后来就是以“诈骗易时被当场抓获，王小林事后还向公安机关作了罪”来对其定罪量刑;对于参与其中的有关侦查虚假的证言，骗取了线索奖励费。其诈骗行为主人员，以“徇私枉法”、“滥用职权”的罪名予以要表现在以下四个方面:一是向公安机关隐瞒了处罚。此类案件的定性之争主要集中在贩卖毒品自己指使他人送假毒品的真相;二是虚构他人贩罪、诈骗罪、诬告陷害罪、伪证罪等相关罪名，毒的事实;三是以虚假情报引诱公安机关抓捕受本案也是如此。 其指使之人;四是骗取公安机关举报线索奖励 二、被告人王小林的行为符合诈骗罪的犯罪费。其所实施的虚构事实、隐瞒真相、骗取财物构成 等一系列行为，符合诈骗犯罪的客观特征。 首先，被告人王小林主观上具有骗取公安机其三，被告人王小林已到手钱财是否到达数关线索奖励费的诈骗犯罪故意。被告人王小林归额较大的标准不影响诈骗罪的成立。《最高人民案后供述称:2008年5月份，其和浦小华没有法院关于审理诈骗案件具体适用法律的若干问钱用了，就商量去网吧找个呆瓜叫他送毒，毒品题的解释》第一条第一款规定，个人诈骗公私财是假的，然后叫警察去抓送毒品的人，这样我可物数额较大的标准为“2千元至4千元”，各省、以从中拿到奖励费，„„还与浦小华商定了骗钱自治区、直辖市高级人民法院可以根据本地区经的办法。可见，被告人王小林制造假案的目的就济发展状况，并考虑社会治安状况，在“2千元是为了骗取公安机关的举报线索奖励费，主观上至4千元”的幅度内，确立本地区执行的具体标具有具有非法占有他人财物的诈骗犯罪故意，符准。据此，浙江省高级人民法院规定诈骗罪数额合诈骗犯罪的主观特征。 较大的起点标准为人民币4000元。本案中，被 其次，被告人王小林客观上实施了骗取公安告人王小林供述以及公安人员毕某某、伍某某、机关线索奖励费的诈骗犯罪行为。诈骗犯罪的基徐某等出具的情况说明等证据证实，王小林与公本构造在于，行为人以非法占有为目的，采取虚安人员事先约定的三起“贩毒案件”举报线索奖构事实、隐瞒真相的手段，使对方产生错误认识，励费总计金额达人民币4000元，案发时已经到进而自愿交付财物，从而达到骗取对方钱财的目手3700元，被告人王小林的诈骗数额已经达到的。本案中，被告人王小林与浦小华经预谋后，我省规定的内部标准。值得一提的是，司法解释从医院购得头痛粉装入数十支长短不一的塑料规定“诈骗未遂，情节严重的，也应当定罪并依吸管内伪装成“毒品海洛因”，然后，至当地网法处罚”，根据举轻以明重的精神，即使被告人吧，以事后给予200元或300元报酬为诱饵，诱诈骗数额没有到达数额较大的标准，其因诈骗情骗二名未成年人和一名成年人将“假毒品”送给节特别严重，亦应定罪处罚。 事先联系好的所谓买毒人，并将所谓买毒人台州三、被告人王小林的诈骗行为社会危害极市公安局路桥分局干警毕某某、蓬街派出所协警大，应认定其具有 “其他严重情节” 蔡某某及浦小华的手机号码告诉该三人，与此同本案审理中有人提出，诈骗犯罪必须以数额时，被告人王小林向公安机关虚假举报上述“贩较大为构成的基本前提，如果未达到数额较大， 那么无论什么情况都不能认定被告人其具有 造成他人自杀、精神失常;诈骗急救钱造成他人“其他严重情节”。即所谓基本犯才可以适用“其抢救不及;神汉、巫婆及假冒医生诈骗病人钱财他严重情节”。而王小林仅骗得人民币3700元，造成后果等，都可能数额没有达到较大，更不要尚未达到我省诈骗犯罪以4000元为较大起点的说接近巨大的标准，但是他们造成的危害却比一数额标准，故既不能认定他构成诈骗罪，更不能般诈骗几万、几十万都严重，立法的本意就是为认定其具有 “其他严重情节”。对此分析如下: 了将此列入“其他严重情节”、 “其他特别严重 第一，《刑法》第二百六十六条规定:“诈骗情节”，以打击这些严重危害社会的犯罪分子。公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑，我们认为，必须达到所谓基本犯才可以适用第拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或二、三种情况的说法，不仅不符合立法本意，与者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期刑法第二百六十六条规定的文意表述不相符合，徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别还可能出现严重犯罪得不到依法打击，甚至无法严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒定罪的尴尬局面(如前面说的几种情况，造成严刑，并处罚金或者没收财产。”从该刑法条文中重后果但可能数额并没有达到就无法追究)。 可以看出:?对诈骗的处理分为三种情况:一是第三，法律和司法解释对诈骗罪的“其他严数额较大的;二是数额巨大或者有其他严重情节重情节”均未进行限制，因此如何认定“其他严的;三是数额特别巨大或者有其他特别严重情节重情节”尚属于法官自由裁量权的范围。法官在的。?后两种是选择性的，两者有其一即可;也审理此类案件时，应当综合考量案件所反映的社没有其他的附加条件，即后者并不以前者为前会危害性、罪刑是否相适应等案件的具体情况，提。?条文上看不出所谓必须达到数额较大才可实事求是地作出判断。而本案被告人为谋取非法以适用第二、第三种情况的问题。法官执法必须利益，采取设计陷阱、制造案件的方法，唆使他严格依照法律的规定，而不应随意解释法律，更人“贩毒”并虚假举报，意图通过使他人遭受刑不应在法律明确具体的条文上安加附带条件。故罚处罚的手段骗取公安机关举报线索奖励费，不所谓基本犯一说在此并不成立。况且王小林实际仅造成三人(其中两名未成年人)被刑事拘留、诈骗是4000元，起诉、一审只认定案发时已经逮捕，并被起诉至法院，严重危害社会;还严重拿到的3700元错误，二审已经作了纠正。故即妨害了司法机关的正常活动，直接危害司法权使前说成立，在本案中亦无实际意义。 威。作案动机和手段卑劣，危害后果显然比一般 第二，对于何谓“其他严重情节”，目前尚诈骗几万、几十万的犯罪要严重得多。这样的诈缺乏明确的司法解释。因此应当根据立法精神加骗不具有“其他严重情节”，还有什么诈骗具备。以理解。79年刑法在普通诈骗中并没有规定“其故一、二审法院认定王小林诈骗犯罪具有“其他他严重情节”，只是在惯骗中规定了“其他特别严重情节”是正确的。 严重情节”。关于“其他严重情节”，是97年刑四、被告人王小林的行为不构成其他犯罪 法针对实践中有些诈骗犯罪危害后果严重但是(一)王小林的行为不构成贩卖毒品罪 数额不一定很大，有的甚至还没有到手或者没有,(不符合贩卖毒品罪的构成特征 确定要骗多少钱等情况专门规定的。如诈骗犯罪首先，被告人王小林主观上只是想用假的毒 品去骗取公安机关的举报线索奖励费，并没有贩(二)对被告人王小林的行为亦不宜定诬告毒的主观故意;其次，王小林客观上实施的是指陷害罪等罪名 使他人送头痛粉的行为即其并无有贩毒的客观有人认为，被告人王小林为骗取奖金，诱惑行为;其三，王小林指使他人送头痛粉的行为不三名青少年贩毒并受到刑事追究，其行为还构成可能造成贩毒的危害后果，即既不可能使他人吸诬告陷害罪。所谓诬告陷害罪，是指捏造事实诬毒成瘾，更没有侵犯国家对毒品的 管理制度 档案管理制度下载食品安全管理制度下载三类维修管理制度下载财务管理制度免费下载安全设施管理制度下载 。故告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重其行为不符合贩卖毒品罪的构成特征。 的行为。本罪主观上必须出于直接故意，即明知 ,(不构成毒品犯罪的教唆犯 自己在捏造事实，向有关机关或单位告发后就会 在主观方面，教唆犯必须有教唆他人实施犯罪产生被告发人遭受刑事追究的危害后果，其动机的故意。构成教唆犯，必须要求教唆人和被教唆人可多种多样，但不管其动机如何，其目的都是为具有共同故意为前提。本案被告人王小林主观上明了使他人受到刑事追究。其客观方面，必须是捏知是假毒品，不具有贩卖毒品的故意，而罗富陆等造犯罪事实，即无中生有、栽赃陷害，借题发挥，三人误以为毒品而予以贩卖，主观上具有贩卖毒品把杜撰的或他人的犯罪事实强加于被害人，并向的故意。从目的看，被告人王小林意图通过虚构他国家机关或有关单位告发，或采取其他方法足以人贩毒的事实，虚假举报“贩毒线索”而从公安骗引起司法机关的追究活动。本案被告人王小林为取线索奖励费，而罗富陆三人意图通过贩卖毒品而了骗取奖金而设计陷阱、制造案件，不惜将三名从王小林处获得好处费。就故意的具体内容而言，青少年送上刑事法庭，确有设计陷害的性质，但被告人王小林与罗富陆三人并不相同，并无共同的此系为了实现诈骗目的而造成的牵连犯罪。即其犯罪故意，不构成共犯关系。 手段行为和目的行为在触犯了诈骗犯罪罪名的 在客观方面，构成教唆犯必须有教唆他人犯同时，也触犯了诬告陷害罪的罪名。根据牵连犯罪的教唆行为。本案罗富陆等人贩卖的是由被告从一重罪处断的原则，应当按诈骗罪定性处罚。人王小林等人用小量头痛粉制造出来的所谓毒因此，本案仍不宜以诬告陷害罪定性处罚。 品，属无害物品，看不出其行为对毒品管理秩序、有人提出，王小林教唆他人贩毒又在侦查阶公众健康有任何危险，尽管他的主观上具有“明段提供证言证明三起毒品犯罪的经过，浪费了司知”的犯罪故意，但在客观上罗富陆等人是作为法资源，破坏了司法秩序，构成伪证罪。我们认工具被设计在被告人王小林等人的陷阱中，完全为，被告人王小林的行为的确既侵犯了国家的财系在王小林等人掌控下将伪装成“毒品海洛因”产权利，又妨害了司法秩序，但不宜以伪证罪定的头痛粉送给公安干警，他们的行为也不具有社性处罚。其行为即使可定伪证罪，根据牵连犯从会危害性。既然王小林所唆使的是不构成犯罪的一重罪处断的原则，同样应以法定刑更重的诈骗行为，王小林也自然缺乏教唆犯的客观要件，不罪定性处罚。 成立毒品犯罪教唆犯。综上，检察机关起诉、抗编写人 浙江省高级人民法院 陈增宝 诉称王小林系唆使他人贩毒的理由不能成立， 台州市路桥区人民法院 金 德 台州市中级人民法院 李至坚 一、二审法院不予采信是正确的。