律师如何参与证 券法律业务——以境内IPO为例(2013-12-18)

律师如何参与证券法律业务——以境内IPO为例广州市律协监事会陈默律师一、律师证券法律业务范围（一）律师证券法律业务范围——律师事务所接受当事人委托，为其证券发行、上市、交易等证券业务活动，提供的制作、出具法律意见书等文件的法律服务。首次公开发行股票及上市（首发InitialPublicOfferings）上市公司发行证券及上市（配股、增发、可转债、公司债）上市公司收购、重大资产重组及股份回购上市公司股权激励计划上市公司召开股东大会境内企业直接或间接境外发行、上市证券公司、证券投资基金公司及分支机构的设立、变更、清算、终止证券投资基金的募集证券衍生品种的发行及上市一、律师证券法律业务范围（二）律师从事证券法律业务的资格准入1.1993年1月，证监会与司法部联合创设证券律师许可制度，出现所谓的“证券律师”及“证券律师事务所”；2.1995年－1996年，各地司法厅分配“证券律师指标”；3.1999年，司法部与证监会联合举办全国证券律师资格考试；4.2002年11月，国务院发文取消证券律师及证券律师所资格认定；5.2007年5月1日实施《律师事务所从事证券法律业务管理办法》，完全放开律师及事务所对证券法律业务的准入限制。一、律师证券法律业务范围（三）证券法律业务的市场1．《股票发行与交易管理暂行条例》（1993年4月）第一次规定律师出具法律意见书是公司股票发行上市的法定必备条件；2．截止至2013年12月17日，上海、深圳证券所共有股票2532只，其中上海交易所996只上市股票，总市值152835.94亿元，深圳主板480只股票，中小板701只股票，创业板355只股票，总市值86697.18亿元；3．中国资本市场刚起步，未来发展空间巨大；多层次资本市场：主板、中小板、创业板、新三板（四）律师参与证券法律服务的执业风险（虚假陈述和重大遗漏）。审批制—核准制—注册制二、对从事证券法律业务律师的知识结构要求1.全面的法律知识证券业务涉及到广泛的法律专业领域：公司、证券、国资管理、土地房产、劳动、知识产权、物权、税法、环保、质量技术监督……企业所处行业特殊的法律、法规，政策要求。如有色金属、出版传媒、食品……诉讼的实务经验是必需的。2.证券市场基本知识证券市场是陌生人交易的市场，以信息披露为灵魂，公平、公开、公正“三公”原则为基石。二、对从事证券法律业务的律师的素质要求3.企业运作基本知识分析和判断企业特殊的产业形态、交易方式、盈利模式、内控制度，以准确把握企业涉及的各种法律关系。4.财务常识读懂企业基本财务报表（资产负债表、利润表、现金流量表）和会计师的《审核报告》（无保留、保留、否定意见、无法发表意见），理解会计师的专业语言，从另一角度把握企业的状况。律师重点关注：存货、应收帐款、其它应收款、长期负债、对外投资。三、发行上市相关法律法规《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国证券法》《股票发行与交易管理暂行条例》《首次公开发行股票并上市管理办法》（中国证监会令第32号）《证券发行与承销管理办法》《上市公司证券发行管理办法》《上海证券交易所股票上市规则(2006年5月修订)》《深圳证券交易所股票上市规则(2006年5月修订)》《深圳证券交易所中小企业板块上市公司特别规定》《深圳证券交易所中小企业板块交易特别规定》《深圳证券交易所创业板股票上市规则》（2009年7月1日）《深圳证券交易所创业板上市公司 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 运作指引》《律师从事证券法律业务规范（试行）》（中华全国律师协会2003年4月发布）上述法律、法规、规定构成了我国A股市场发行股票并上市的基本法律框架。四、如何判断企业是否合适上市（一）上市必要性·老板的理念：多个目的·企业发展要求：负债率（二）上市可能性·企业所处行业及行业地位·核心竞争力以及可持续发展·项目准备：募集资金投向·管理团队：治理结构及人才（三）重点关注企业“硬伤”·历史沿革、产权是否清晰；·资产来源是否合法，尤其是民营化企业；·关联交易及资金往来；·有无税务问 题 快递公司问题件快递公司问题件货款处理关于圆的周长面积重点题型关于解方程组的题及答案关于南海问题 ；·环保是否过关；·土地使用是否合法；·有无重大诉讼或潜在诉讼。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（一）尽职调查的目的及 方法 快递客服问题件处理详细方法山木方法pdf计算方法pdf华与华方法下载八字理论方法下载 1.尽职调查的目的审核被调查对象所提供资料的真实性、准确性和完整性；了解所调查对象的产权、组织架构、业务、资产的产权及法律状态；判断被调查对象作为交易对象的法律风险及提供处理途径；为出具法律意见提供文件支持。五、律师从事证券法律业务步骤及要点2.尽职调查的方法提供问卷、收集资料；实地考察；核实；谈话；其它途径，如上网、供货商调查。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（二）尽职调查要点1.主体资格合法存续的股份有限公司持续经营时间应当在3年以上（创业板理论上应有2年以上的持续经营时间）有限责任公司整体变更为股份有限公司，持续经营时间从有限责任公司成立之日起计算最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更股权清晰，不存在重大权属纠纷五、律师从事证券法律业务步骤及要点2.拟上市企业独立性——对独立性的要求从五个方面判断资产独立：固定资产、无形资产归属于发行人；人员独立：禁止双重任职；财务独立：核算、银行账户等独立的财务管理系统；机构独立：限制“二块牌子，一套人马”；业务独立：避免同业竞争、规范关联交易。同业竞争是指一切直接、间接地控制拟上市公司或有重大影响的自然人或法人及其控制的法人与拟上市公司从事相同或相似的业务，构成业务竞争关系。关联交易是指拟上市公司与控股股东、控股股东的子公司或受控股股东与实际控制的公司（统称关联方）之间发生转移资源或义务的事项。五、律师从事证券法律业务步骤及要点总体要求是企业必须具有完整的业务体系和直接面向市场独立的经营能力。五、律师从事证券法律业务步骤及要点3.主要财务指标最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元；最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元，或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；发行前股本总额不少于人民币3000万元；最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20％；最近一期末不存在未弥补亏损；财务内控制制度良好，审计报告无保留意见。五、律师从事证券法律业务步骤及要点4.拟上市企业成长性（1）发行人的可持续盈利能力对于周期性行业以及主要产品销售价格、原材料价格波动频繁且对发行人利润影响较大的行业，重点关注发行人在整个产业链中所处的地位、有无产品定价能力以及价格传导能力；重点关注发行人利润是否存在重大不确定性，主要包括是否存在对重大不确定客户的依赖，以及大部分利润来自投资利润、非经常性损益等情况；重点关注近三年来发行人利润波动情况及其原因，以及公司当前和未来应对该等因素的对策及其有效性。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（2）发行人所处行业及其业务和技术重点关注发行人所处行业的政策环境、竞争环境等，若发行人所处行业环境可能发生重大变化或者经常发生重大变化，将重点关注该等变化对于发行人的影响；重点关注发行人所处细分子行业的规模和竞争状况、发行人在行业中的地位、技术的先进性、市场占有率、报告期内收入和利润在行业中的排名、发行人的竞争优势及劣势等问题；重点关注公司是否拥有完整的知识产权，如商标、专利和非专利技术等，重点关注该等知识产权是否存在权利方面的瑕疵、发行人是否在知识产权方面对其他机构存在重大依赖等问题。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（3）发行人募集资金投资项目重点关注发行人募集资金投资项目盈利能力的可预期性、技术水平的先进性以及二者之间的平衡；发行人应谨慎投资研发项目或小批量项目，对于募集资金投资项目可能实现的收益水平要有明确的预期；重点关注发行人募集资金投资项目与现有业务的关系，以及其对发行人中长期发展战略的影响；考虑到投资者对发行人的了解主要是依据其以往的经营状况，业务转型通常存在较大风险，因此一般要求募集资金投资项目不得改变发行人现有业务及其盈利模式；重点关注发行人募集资金的必要性，例如用于改善财务结构、扩大产能以提高产品市场占用率、实现产业上下游延伸和整合等。五、律师从事证券法律业务步骤及要点小结：公司上市的基本要求：1.清晰的产权结构；2.较好的业绩支撑；3.高素质的管理层；4.有效避免同业竞争；5.规范的关联交易；6.良好的发展前景。五、律师从事证券法律业务步骤及要点五、律师从事证券法律业务步骤及要点（三）律师从事证券法律业务的流程要点1.第一阶段，企业改制重组阶段，解决企业的资产、财务、业务、人员的结构安排，使企业的总体状况符合上市公司的基本要求。与企业管理层、选定的财务顾问或主承销商共同讨论，初步确定重组 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 及发行上市计划（包括上市时间表）；向企业推荐并协助企业选聘会计师事务所、资产评估机构、土地评估机构等中介机构；向企业发出调查问卷或调查清单，就企业提供的资料和调查提出各种调查报告；五、律师从事证券法律业务步骤及要点与中介机构一起讨论对企业尽职调查过程中所涉及的法律问题（协调会）；根据重组改制方案起草重要文件，包括但不限于公司发起人协议、股东会决议、公司章程等；协助起草股份公司设立文件及办理相关手续；在企业需要引入战略投资者时，协助企业进行策划，起草协议。五、律师从事证券法律业务步骤及要点2.第二阶段：股份公司规范辅导阶段，帮助企业在股份公司的架构和要求下规范运营，以符合上市公司规范性要求。现政策已取消辅导的必经过程要求。律师从法律角度对企业进行规范辅导。对公司董事、监事、高管人员及持有5％或以上股份的股东（或其法人代表）进行法律法规培训；协助建立股东大会、董事会、监事会等组织机构，并实现规范运作；协助起草股份公司规范运作的规章制度，包括公司决策制度和內控制度；五、律师从事证券法律业务步骤及要点协助建立符合上市公司要求的信息披露制度；规范公司关联方的关联关系；继续规范公司在税务、土地、环保、知识产权、劳动等方面的法律关系；关注公司有关潜在的诉讼、行政处罚的风险。五、律师从事证券法律业务步骤及要点3.第三阶段：公司申报上市阶段，完成对公司申报的审查以及出具相关的法律意见。协助起草与发行、上市有关的申报文件及协议；重点审核《招股说明书》，并对审核过程可能碰到的重大问题提供预测及应对措施；出具上市申报必备文件《法律意见书》及工作报告；对证监会的反馈意见进行讨论及出具补充意见。※总结：专业的证券律师必须对上报企业可能碰到的法律问题进行准确的预见，并提出应对的措施。五、律师从事证券法律业务步骤及要点4.第四阶段：公司上市发行及发行后续工作。出具公司股票上市法律意见书；为公司与交易所之间上市协议文件提供法律意见；协助公司遵守现行有效的法律法规及上市地交易所的持续性要求；接受上市公司聘请，担任公司常年法律顾问。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（四）法律意见书和律师工作报告1．根据《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号—公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》，法律意见书的必备内容有：本次发行上市的批准和授权发行人本次发行上市的主体资格本次发行上市的实质条件发行人的设立发行人的独立性发行人或股东（实际控制人）发行人的股本及其演变五、律师从事证券法律业务步骤及要点发行人的业务关联交易及同业竞争发行人的主要财产发行人的重大债权债务发行人的重大资产变化及收购兼并发行人公司章程的制定与修改发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作发行人董事、监事和高级管理人员及其变化发行人的税务五、律师从事证券法律业务步骤及要点发行人的环境保护和产品质量、技术等 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 发行人募集资金的运用发行人业务发展目标诉讼、仲裁或行政处罚原定向募集公司增资发行的有关问题（如有）发行人招股说明书法律风险的评价律师认为需要说明的其他问题五、律师从事证券法律业务步骤及要点2．法律意见书的作用投资者在进行投资的重要依据；委托人持续信息披露的基础；有关机构进行行业监管和业务监督的重要依据。3．法律意见书的制作过程尽职调查是基础对材料和事实进行核查和验证（见证功能）发现法律问题并排除法律障碍（服务功能）制作规范的法律文书出具意见书及律师工作报告五、律师从事证券法律业务步骤及要点（五）《招股说明书》的审核1．《准则第1号——招股说明书》要求律师必须发表声明：“本所及经办律师保证由本所同意发行人在招股说明书及其摘要中引用的法律意见书和律师工作报告的内容已经本说审阅，确认招股说明书及其摘要引用的法律意见真实、准确，并承担相应的责任”。2．《编报规则第12号——法律意见书和律师工作报告》要求应载明：“发行人招股说明书法律风险的评价。律师是否参与招股说明书的编制及讨论，是否已审阅招股说明书，特别对发行人引用法律意见书和律师工作报告相关内容是否已审阅，对发行人招股说明书及其摘要是否存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏引致的法律风险进行评价。”谢谢！