历年司法考试真题1986_2010年1995司考真题

1995年全国律师资格考试 试卷一 ——(1995-9-20) 1995年全国律师资格考试 试卷一 法学综合知识(本卷55分) 　　判断题 选择题 简答题 案例分析 　　法学综合知识 　　一、判断下列各题是否正确，正确的在括号内写上“对”，错误的在括号内写上“错”。(每题1分，共12分) 　　1、我国法律渊源的分类是与我国宪法关于法律制定的权限的划分密切相联的，同时也与我国的国体、政体、国家机构组织以及历史传统等因素相联系。() 　　2、从诉讼程序上看，大陆法系国家采用当事人主义，法院判决书的推理方式是归纳法；英美法系国家采用职权主义，法院判决书推理方式一般是演绎法。() 　　3、我国社会主义法制体系主要由一下法律法规组成：宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治地方的自治条例和单行条例，特别行政区的法律，我国同外国缔结或加入的国际条约。() 　　4、我国民族自治地方的自治法规，包括自治条例和单行条例，是由民族自治地方人民代表大会制定的规范性文件，它同地方性法规具有同等的地位和法律效力。() 　　5、国体是政体的内容，政体是国体的形式，国家本质通过政权组织形式表现出来。因此，国体决定政体，政体反映并服务于国体。() 　　6、根据我国宪法的规定，只有全国人民代表大会才有权监督宪法的实施。() 　　7、在我国，民族自治地方的自治机关具有两重性：一方面，它作为一级地方国家机关受中央和上级国家机关的领导，行使宪法赋予一般地方国家机关的职权；另一方面，它作为民族自治地方的自治机关，享有宪法赋予的自治权。() 　　8、根据我国宪法修正案的规定，任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地，但土地的使用权可以依照法律的规定转让。() 　　9、根据国际法，在一般情况下，国家有权驱逐外国人，但没有引渡的义务。() 　　10、根据《中华人民共和国外交特权与豁免条例》的规定，与外交代表共同生活的未成年子女不得享受外交豁免。() 　　11、委付是指被保险人在保险标的发生实际全损的情况下，将保险标的所有权转移给保险人，以便得到损害赔偿。() 　　12、《1989年国际救助公约》不适用于已就位的从事海底矿物资源的勘探、开发或生产的固定式、浮动式平台或移动式近海钻井装置。() 　　二、在下列各题所提供的选项中，选择出正确的选项，并将相应的字母填入括号内，多选或少选均不得分。(每题1分，共20分) 　　1、从法律构成看，英美法系国家主要采用()()()()。 　　A、制定法B、单行法 　　C、判例法形式，但也有制定法D、习惯法 　　2、法律监督可按监督主体、监督客体、内容、方法以及时间等不同 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 进行分类。根据我国的情况，主要有()()()()等监督。 　　A、国家权力机关的监督B、行政机关的监督 　　C、司法机关的监督D、社会监督 　　3、按照法律规范本身的性质分类，可分为()()()()。 　　A、任意性规范B、禁止性规范 　　C、义务性规范D、授权性规范 　　4、资本主义法制原则是一种()()()()原则。 　　A、私有财产神圣不可侵犯B、法律面前人人平等 　　C、依法治国D、三权分立 　　5、宪法和部门法的主要区别在于()()()()等方面。 　　A、法律效力B、法律内容 　　C、表达形式D、制定程序 　　6、根据我国宪法第41条的规定，公民对于任何国家机关和国家机关工作人员的违法失职行为，有向有关国家机关提出()()()()的权利，但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。 　　A、申诉B、起诉C、控告D、检举 　　7、依据我国宪法和选举法的有关规定，省、直辖市、设区的市的人民代表大会代表受()()()()的监督。 　　A、选民B、选民和原选举单位 　　C、原选举单位D、上级人大常委会 　　8、我国的行政区划遵循以下基本原则：()()()()。 　　A、政治原则B、经济原则 　　C、文化原则D、历史原则 　　9、我国宪法和法律规定公民享有的政治权力和自由主要包括：()()()()。 　　A、国民的人格尊严不受侵犯B、选举权和被选举权 　　C、言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由D、批评建议权 　　10、根据我国法律规定，只有中华人民共和国的()()()()才能对外国船舶行使紧追权。 　　A、军用船舶B、民用船舶C、军用航空器D、民用航空器 　　11、制止危害国际民用航空安全的国际公约是()()()()。 　　A、东京公约B、海牙公约C、巴黎公约D、蒙特利尔公约 　　12、国际法院的管辖权分为()()()()。 　　A、特殊管辖B、诉讼管辖C、咨询管辖D、普遍管辖 　　13、国家财产豁免权的内容包括()()()()。 　　A、责任豁免B、诉讼保全豁免 　　C、强制执行豁免D、司法管辖豁免 　　14、我国人民法院需查明外国法内容时，可通过()()()()等途径。 　　A、当事人提供B、外国驻我国使领馆提供 　　C、中外法律专家提供D、我国驻外国使领馆提供 　　15、甲国法院在处理某涉外民事案件时，根据丙国的冲突规范，应适用乙国法，但根据乙国法的冲突规范，应适用丙国法，而丙国冲突规范却指向甲国法，于是甲国法院适用本国实体法处理了案件，这个适用法律的过程称为()()()()。 　　A、法律选择B、反致C、转致D、间接反致 　　16、《联合国国际货物买卖 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 公约》不适用于()()()()买卖。 　　A、洗衣机B、H种股票C、大亚湾核电站D、远洋货轮 　　17、根据《1990年国际贸易术语解释通则》，在()()()()术语中，由买方办理出口结关手续。 　　A、FAS B、DDP C、DES D、EXW 　　18、《中华人民共和国对外贸易法》适用于()()()()。 　　A、国际服务贸易B、技术进出口 　　C、中华人民共和国单独关税区D、货物进出口 　　19、关于提单中承运人的责任问题，《海牙规则》实行的是()()()()。 　　A、不负过失责任B、不完全过失责任 　　C、完全过失责任D、过失责任 　　20、解决投资争端国际中心在解决投资争端时，应适用()()()()。 　　A、东道国法律(不包括冲突规范)B、双方同意的法律规则 　　C、东道国法律或国际法原则D、国际惯例 　　三、简答题(每题4分，共12分) 　　1、简述法律责任的含义及其种类。 　　2、简述我国公民的基本权利和义务的主要特点。 　　3、根据《中华人民共和国收养法》的规定，外国人在中国收养子女需经过哪些法定程序？ 　　四、案例分析：(第1题5分，第2题6分，共11分) 　　1、外国一家贸易公司与我国一家进出口公司订立合同，购买化肥500吨。合同规定，1994年1月30日前开出信用证，2月5日前装船。1月28日买方开来信用证，有效期至2月10日。由于卖方按期装船发生困难，故电请买方将装船期延至2月17日并将信用证有效期延长至2月20日，买方回电表示同意，但未通知开证银行。2月17日货物装船后，卖方到银行议付时，遭到拒绝。 　　请问：(1)银行是否有权拒付货款？为什么？ 　　(2)作为卖方律师，应当如何处理此事？ 　　2、一条载货船从青岛港出发驶往日本，在航行途中货船起火，大火蔓延到机舱。船长为了船货的共同安全，命令采取紧急措施，往舱中灌水灭火。火扑灭后，由于主机受损，无法继续航行。船长雇用拖轮将货船拖回青岛修理，检修后重新将货物运往日本。事后经调查，此次事件造成损失有如下几项：(1)500箱货物被火烧毁；(2)1500箱货物因灌水灭火受到损失；(3)主机和部分甲板被烧坏；(4)雇用拖船费用；(5)额外增加的燃料和船长、船员工资。 　　现问：以上各项损失，哪些属共同海损，哪些属单独海损，如在日本进行理算，应适用哪个国家的法律？ 　　试卷二(本卷45分) 　　律师实务与律师职业道德和执业纪律 　　判断题 选择题 案例分析 文书制作 　　一、判断下列各题是否正确，正确的在括号内写上“对”，错误的在括号内写上“错”。(每题1分，共5分) 　　1、律师职业道德和执业纪律规范适用于律师在执行职务、履行职责过程中的全部行为。() 　　2、为有经济困难的当事人提供法律援助，是律师的义务，也是律师执业纪律的要求。() 　　3、律师私自收费的予以停止执业十二个月或取消律师资格的处分。() 　　4、在一起经济纠纷中，赵律师代理原告。由于某种原因，在诉讼过程中赵律师与原告依法解除了委托合同。本案被告遂聘请赵律师作为诉讼代理人。原告对此提出异议，认为赵律师的做法违反了律师执业纪律。被告则认为赵律师接受委托是在原告依法解除委托合同后，并未违背律师执业纪律。被告的意见是不正确的。() 　　5、孙律师的弟弟是法院审判员，每当其承办案件时，总是向当事人推荐其哥孙律师为诉讼代理人。；孙律师接受委托后，对方当事人从未提出过异议，也没有发现孙律师有其他违法行为。但律师事务所主任认为孙律师的做法违反了律师执业纪律，应当予以处分。律师事务所主任的看法符合律师职业道德和执业纪律规定。() 　　二、在下列各题所提供的选项中，选择出正确的选项，并将相应的字母填入括号内，多选或少选均不得分。(每题1分，共10分) 　　1、根据律师惩戒规则，对律师的惩戒种类分为()()()()。 　　A、警告、停止执业3至6个月 　　B、停止执业6至12个月、停止执业两年 　　C、吊销律师执照 　　D、取消律师资格 　　2、律师事务所违反法律、法规和律师工作的各项规章制度，应分别不同情况给予()()()()处分。 　　A、警告B、罚款 　　C、停业整顿D、撤销律师事务所 　　3、在一起刑事案件审判中，审判长在法庭辩论结束后，没有告知被告人进行最后陈述，此时被告的辩护律师李某应当立即()()()()。 　　A、退出诉讼，并向院长反映情况 　　B、要求更换审判长 　　C、提醒审判长注意，被告人的最后陈述权应得到保障 　　D、拒绝辩护，要求检察院依法予以监督 　　4、王律师的弟弟犯有贪污罪，王律师()()()()。 　　A、可以律师身份接受委托，担任辩护人 　　B、可以近亲属身份接受委托，担任辩护人 　　C、不可以接受委托 　　D、可以经被告同意后委托其他律师作辩护人 　　5、根据律师惩戒规则，律师有()()()()情形之一的，可以从重或加重处分。 　　A、造成严重后果的，或对检举人、证人打击报复的 　　B、泄露国家机密或委托人的秘密并给其造成重大损失的 　　C、屡教不改的 　　D、案发后订立攻守同盟或隐匿、销毁证据材料，阻挠调查的 　　6、刘某，男，17岁，检察院以伤害罪对其提起公诉。因被告人未委托辩护人，人民法院遂要求某律师事务所指定律师为其辩护。该律师事务所指定李律师作辩护人。李律师不能以()()()()为由，拒绝担任刘某的辩护人。 　　A、无被告人委托 　　B、与被告人哥哥是朋友，应当回避 　　C、指定辩护无经济效益，完不成经济指标 　　D、刚刚从事律师工作不久，缺乏办理此种案件的经验 　　7、律师行业应当引入竞争机制，但()()()()系不正当竞争。 　　A、给介绍案源的人回扣 　　B、给办案律师30%—40%的提成 　　C、在有关刊物上刊登介绍律师事务所的广告 　　D、给委托方办事人劳务费或实物 　　8、律师接受委托后，应当在约定的时间内办理完委托的事项或案件，不得无故拖延，但()()()()而导致未能按照完成工作的不算无故拖延。 　　A、由于同时受理了多起案件，办案时间不够用 　　B、由于本案需要调查大量证据，律师花费的时间同收取的代理费不成比例 　　C、在接受本案后，又接受了更重要的案件，按轻重缓急的原则，只能先办理重要案件 　　D、由于不可抗力 　　9、杨律师在一起民事案件中，担任一审原告的诉讼代理人。该案上诉后，杨某又担任原一审被告的诉讼代理人，由于需要追加第三人，二审法院将此案发回重审，杨某又担任第三人的诉讼代理人。对杨某的行为，应该给予()()()()处分。 　　A、警告 　　B、停止执业3个月以上，2年以下 　　C、取消律师资格 　　D、刑事追究 　　10、律师在()()()()情况下，不得接受委托人的委托。 　　A、委托人的动机和行为是非法的 　　B、委托人无力交纳诉讼费用的 　　C、委托人的动机和行为具有欺诈性 　　D、委托人已委托他人的 　　三、案例分析(第1题5分，第2题11分，共16分) 　　1、在一起经济纠纷案件中，某律师担任被告方的诉讼代理人。在阅卷时，当他看到对方提供的资产评估机构关于某机械设备的评估证明时，认为该估价过低，对自己的委托人极为不利，趁无人注意之机，将该估价证明从卷宗上撕下毁弃。然后通过熟人关系找到有关部门对该机械设备重新进行估价，并依原证明纸张样式、规格重新制作了估价证明，趁再一次去法院阅卷之机，将重新制作的估价证明贴于原处。后被某审判人员发现。 　　该律师为掩盖真相，指使委托人向该审判人员送去1000元，被该审判人员拒绝。该律师又托熟人找法院院长说情，并送去名贵烟酒价值2000余元，同样遭到拒绝。为逃避惩处，该律师与委托人解除了委托关系，并准备调离律师队伍。 　　试分析并回答：(1)该律师的做法违反了律师执业纪律中的哪些规定？ 　　(2)按照《律师惩戒规则》的规定，该律师应受到什么处分？ 　　2、张小龙，男，16岁，系在校学生。该生由于经常打架斗殴，受到班主任老师赵军的多次批评，遂对老师怀恨在心。一天，趁老师睡觉之机，持刀将其刺成重伤。 　　检察院以故意伤害罪对张小龙提起公诉后，张小龙通过其亲属委托甲律师事务所律师刘某为辩护人。与此同时，赵军委托乙律师事务所律师李某为诉讼代理人，对张小龙提起附带民事诉讼。人民法院遂将张小龙的监护人张大龙(系张小龙之父)列为附带民事诉讼被告。张大龙委托丙律师事务所律师杨某为诉讼代理人。par张大龙为了解案情，通过其诉讼代理人杨某请主办该案的审判员乔某到明湖饭店“随便谈谈”。吃完饭后，杨某又拉乔某到咖啡厅娱乐。在娱乐期间，乔某告诉杨某，要减轻或免除被告人的罪责，就需证明其精神不正常。杨某将乔某的意思转告了张大龙。张通过熟人到精神病医院开出了“张小龙患有妄想型精神病”的证明。杨某将这一情况通报了被告人的辩护人刘某。刘在会见被告人时，将这一情况向被告人作了暗示。张大龙怕被告人不理解其意图，又通过刘某带给被告人一封信(了刘某不知信的内容)，指使其如何装精神病。par在法庭开庭前，张大龙的诉讼代理人杨某，因病重住院无法履行职务，解除了与张大龙的委托合同。张找到被害人的诉讼代理人李某，要求其为自己代理诉讼。李某考虑到自己代理的是附带民事诉讼部分，而民事诉讼部分可以调解，做双方的诉讼代理人，更有利于促使双方达成调解协议。在征得被害人同意后，接受了委托。但直到法院开庭前，一直忙于其他事务，对此案无暇过问。par请分析并回答： 　　1、该案中辩护人和各诉讼代理人哪些做法违反了哪些律师执业纪律？ 　　2、按照《律师惩戒规则》的有关规定，该案辩护人和各诉讼代理人中哪些人应受到何种处分？ 　　四、文书制作(本题14分) 　　1993年6月16日，某电视台报道了“徐勾(劳模)沦为罪犯”的消息。该地《劳报》打电话给《河报》记者柳兴，约其写这方面的稿件。柳兴接到电话后，指使正在《河报》实习的记者沈亮执笔，由柳提供素材。沈完稿后由柳修改，二人合作写成了《劳模假、色鬼真》一文，于6月29日发往《劳报》、《晚报》等报纸。该文使用真名写道：“徐勾当了劳模以后，增加了无穷魅力”、“本单位一位名叫宋红的副主任对他更是倾心”、“俩人成双成对，经常在一起鬼混……”。《劳报》收到稿件后未加核实，于1993年7月12日，在该报周末版原文发表。《晚报》对该文进行了个别文字修改后，于同年8月9日在第六版予以发表。《海报》于同年10月9日在“采风”第六版、《科报》于同年11月1日第七版、《信报》于同年12月3日在第四版对《劳报》刊登的此文进行了原文转载。 　　宋红在阅览室看到此文后，当场休克。此后几天，精神恍忽，几度轻生，无法正常工作。1993年12月12日，宋红诉至法院，请求：停止侵害，恢复名誉，赔礼道歉，挽回影响，赔偿精神损害1万元。 　　柳兴答辩称：此文系沈亮执笔书写，各报社刊登，我只是说了说，提供了一些素材，我没有责任，责任应由沈亮和报社承担。 　　沈亮答辩称：我与宋红素不相识，不存在侵犯其名誉的主观故意，写此文章的素材来源于柳兴，文章也是柳指使我写的，我无过错，不应承担责任。 　　《劳报》、《晚报》辩称：我们发表此篇文章，目的是在于新闻的批评监督职能。作者系记者，懂得新闻报道应客观、真实。根据“文责自负”的原则，应由作者承担责任。 　　《海报》、《科报》、《信报》等辩称：我们系转载，不是刊登者，转载不负审查核实责任。如该文对宋红构成名誉权侵犯，责任应由发表单位承担。 　　经查：两作者有关宋红与徐勾之间不正当关系的描写纯系捏造，各报社对该文均未进行核实。 　　要求：1、请依上文内容为宋红代书一份诉状(代书人姓名请用××代替，勿用真实姓名)(8分) 　　2、请针对两记者和各报社的辩称意见，写一份代理答辩要点，确定被告应负的法律责任(6分) 1995年全国律师资格考试 试卷二 ——(1995-9-25) 1995年全国律师资格考试 试卷二 实体法(一) 　　一、判断下列各题是否正确，正确的在括号内写上“对”；错误的在括号内写上“错”。(每题1分，共10分) 　　1、王某、张某与李某素有仇隙。某日，王某持刀追杀李某，眼见李某逃脱，此时张某在暗中将李绊倒后即跑开，王某只当李自己摔倒，上前将李某砍成重伤。根据我国刑法规定，王某和张某的行为构成共同故意杀人罪。() 　　2、申请公司登记的人，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记的均构成犯罪。() 　　3、对于犯有贩卖毒品罪的被告人，只要其有立功表现即使不具备自首情节，也可以从轻、减轻或免除处罚。() 　　4、在战时，对被判处三年以下有期徒刑没有现实危险宣告缓刑的犯罪军人，允许其戴罪立功，确有立功表现时，原判刑罚即不再执行。() 　　5、犯罪既遂与未遂的根本区别，在于行为人所实施的行为是否发生了预期的犯罪结果。() 　　6、吴为和郑全合伙开办了一个商店，1995年6月因发生争议经法院判决散伙。对于合伙经营期间所欠的10万元债务，法院判决确定吴为承担7万元，郑全承担3万元。现郑全暂时无力偿还，债权人有权请求吴为偿还郑全承担的3万元债务。() 　　7、甲工厂与乙公司签订了一份购销合同。合同中约定，如果甲工厂提供的产品不符合质量要求，则乙公司有权在1年内向人民法院提起诉讼。这是一种合同约定的诉讼时效。() 　　8、黄某与贾某经分别采访、独立构思，以同一历史题材撰写小说，两部小说相比较，仅各自描写的某些历史事件相同。黄某的小说先行出版，贾某的小说后出版发行。贾某侵犯了黄某的著作权。() 　　9、赵莉与王强婚后多年不育，收养一子(3岁)，取名王桐。翌年，赵莉怀孕，生一女王兰。长大后，王桐、王兰相爱，根据婚姻法的规定，两人可以结婚。() 　　10、某甲及妻乙同儿子丙、儿媳丁、孙子戊外出不幸遇交通事故均遇难身亡。某甲夫妇及丙夫妇遗有房产、股票等遗产。在处理遗产时，不能确定他们的死亡先后时间。现在有某甲的父、母、女儿、儿媳丁的哥哥要求继承。依照法律规定，推定甲先死亡，其他人同时死亡。() 　　二、单项选择。在下列各题所提供的选项中，只有一个选项是正确的，请将正确的选项选出并将相应的字母填入括号内，多选或不选不得分。(每题1分，共25分) 　　1、某甲与某乙有仇，欲寻机报复。一日某甲知某乙一人在家，便携匕首前往。途中遇联防人员巡逻，某甲深感害怕，折返家中。某甲的行为属于()。 　　A、犯罪预备B、犯罪中止 　　C、犯罪未遂D、不构成犯罪 　　2、朱某在一个体饭店吃过饭后将一公文包遗忘。店主李某捡起，见内有现金万余元，遂隐匿。二十分钟后，朱某回来寻找，李某谎称刚才两名用餐客人将包拿走。李某的行为构成()。 　　A、盗窃罪B、侵占罪 　　C、诈骗罪D、类推为盗窃罪 　　3、对于判决宣告以后，刑罚还没有执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯新罪的，在量刑时应当实行()。 　　A、吸收原则B、相加原则 　　C、先减后加原则D、先加后减原则 　　4、某甲向某乙讨债不成，遂将某乙劫持并关押月余。某甲的行为是()。 　　A、继续犯B、连续犯 　　C、牵连犯D、状态犯 　　5、被告人李某，出租汽车司机，因受单位领导批评，为发泄不满驾车驶入闹市区冲向密集人群。当场轧死五人，撞伤十九人。李某的行为构成()。 　　A、交通肇事罪B、以危险方法危害公共安全罪 　　C、重大责任事故罪D、杀人罪 　　6、吴某利用主管进出口批文的便利条件，私自将进出口汽车配件批文倒卖给某公司，获利30万元，据为己有。吴某的行为构成()。 　　A、贪污罪B、受贿罪 　　C、投机倒把罪D、走私罪 　　7、秦某、张某系夫妻，结婚多年未育，即托亲戚王某寻小孩领养。王某到某市一火车站用糖果哄骗一个三岁的男童交与秦、张二人。秦、张给王500元相谢。王某的行为构成()。 　　A、拐卖妇女儿童罪B、拐骗儿童罪 　　C、拐卖人口罪D、破坏家庭罪 　　8、有期徒刑的缓刑考验期为()。 　　A、原判刑期以上，三年以下，不得少于一年 　　B、原判刑期以上，五年以下，不得少于六个月 　　C、原判刑期以上，三年以下，不得少于六个月 　　D、原判刑期以上，五年以下，不得少于一年 　　9、王某为表现自己的英勇行为，将造纸厂内一造纸原料草垛点燃后再去救火。但火势蔓延无法控制，王某虽奋力扑救，但仍造成损失20余万元，自己也被烧伤。王某的行为是()。 　　A、放火罪B、失火罪 　　C、危害公共安全罪D、破坏集体生产罪 　　10、张强7岁，有绘画天才。他作的画很受人们的喜爱，有的还获了奖。张强对他的绘画作品()。 　　A、享有著作权。因为绘画是合法行为，不论作者有无民事权利能力 　　B、享有著作权。因为绘画是一种事实行为，并不需要作者享有民事行为能力 　　C、不享有著作权。因为绘画是一种民事法律行为，要求作者应具有相应的民事行为能力 　　D、不享有著作权。因为绘画是合法行为，要求作者具有民事权利能力 　　11、无论企业法人还是非企业法人，因依法被撤销、解散、宣告破产或其他原因而进行清算时，法人()。 　　A、主体资格消灭，不能进行民事活动 　　B、主体资格不消灭，仍然可以进行各种民事活动 　　C、主体资格不消灭，但不能进行民事活动 　　D、主体资格不消灭，但不能进行清算范围以外的活动 　　12、杨志军的单位今年又盖了一批房屋，杨估计自己可以分到一套三居室，于是先按房屋面积买了一些纯毛地毯，准备搬进新居时铺上。但到时杨未能分到三居室房屋。杨购买地毯的行为()。 　　A、是无效行为。因为杨购买地毯的动机没有实现，其意思表示是不真实的 　　B、是可撤销行为。因为杨对于购买地毯的目的存在重大误解 　　C、是有效行为。因为该行为虽有误解但不是重大的 　　D、是有效行为。该行为的效力与单位分房之间没有内在联系 　　13、在一建筑承包合同中，双方约定工程费为65万元，工程竣工时费用增减误差不超过10%，承揽人在工程竣工后，计算的工程费为120万元，定作人计算则为70万元。定作人在与承揽人结账时说：“只能按70万元结账，否则就只有打官司。”承揽人为避免麻烦，遂表示同意并以定作人的计算结果结账。对此()。 　　A、承揽人有权以受到定作人胁迫为理由，主张其意思表示无效 　　B、承揽人有权以定作人的行为是乘人之危的行为为理由，主张其意思表示无效 　　C、承揽人不得以受到定作人胁迫为理由，主张其意思表示无效 　　D、承揽人有权以显失公平为理由，主张撤销其行为 　　14、立新学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得奖券1张。王某代购电教器材得到了5张奖券，他自己把这几张奖券收了起来。后百货公司抽奖，这几张奖券中的1张中了头奖，可得彩色电视机1台，该电视机应当()。 　　A、归立新学校所有 　　B、归立新学校所有，但应给王某以适当补偿 　　C、归王某所有 　　D、归立新学校与王某共有 　　15、王进在商场购物时，丢失手表一块。商场工作人员拾得后，即交给公安部门。王进未能在期限内前去认领，公安部门即依有关规定将手表交寄卖商店出售。张军从寄卖商店买得手表后，将其送给女友杜兰。杜兰在一次公园旅游中该手表被一小偷偷去，小偷在路边将这块表以低价格卖给下夜班回家路上的工人陈平。这块手表应归()。 　　A、王进所有B、张军所有 　　C、杜兰所有D、陈平所有 　　16、养牛专业户蒋某的一头奶牛得了重病，蒋某恐此牛得的是传染病，为防传染给别的牛造成更大损失，蒋把此牛拉到野外抛弃。农民刘某经过此地发现此牛并拉回家中，经过刘某的精心喂养，此牛竟成为一头高产奶牛。一年后，蒋某听说了此事，要求刘某将牛还给他，刘不允。依照法律蒋某()。 　　A、有权请求刘某返还此牛，因为刘某取得此牛是不当得利 　　B、有权请求刘某返还此牛，但应补偿刘某喂养病牛支出的费用及劳务费 　　C、无权请求刘某返还此牛，因为蒋某的所有权已因抛弃消灭 　　D、无权请求刘某返还此牛，但有权要求刘某给以适当补偿 　　17、甲工厂欠乙公司300万元货款。现在甲工厂由于经营管理不善，负债累累，被乙公司兼并。甲工厂欠乙公司的债务因之消灭，这种债的消灭被称为()。 　　A、债的解除B、债的混同 　　C、债的抵销D、债的免除 　　18、甲厂向乙大学发函表示：“我厂生产的X型电教室耳机，每副30元。如果贵校需要，请与我厂联系”。乙大学回函：“我校愿向贵厂订购X型耳机1000副，每副单价30元，但需在耳机上附加一个音量调节器。”2个月后，乙大学收到甲厂发来的1000副耳机，但这批耳机上没有音量调节器，于是拒收。在这一过程中，()。 　　A、乙大学违约，因其表示同意购买，合同即已成立 　　B、甲厂违约，因为乙大学同意购买的是附有音量调节器的耳机 　　C、双方当事人均违约，因双方均未履行已生效的合同 　　D、双方当事人都没有违约，因为合同没有成立。乙大学附条件地接受甲厂的要约，是一种新要约而非承诺 　　19、冯某有房屋2间，租给陈某居住，约定的租赁期限是5年。在第三年的时候，冯某不幸去世，该2间房屋由其子冯忠继承。冯忠()。 　　A、有权解除租赁合同收回房屋，因为冯忠是房屋的新所有人 　　B、有权解除租赁合同收回房屋，但应当给陈某以适当补偿 　　C、无权解除租赁合同收回房屋，因为陈某依原租赁合同的承租使用权对新房主继续有效 　　D、无权收回房屋，应当与陈某再签定房屋租赁合同 　　20、一部作者身份不明的文学作品，依照法律规定，对其使用权和获得报酬权的保护期为()。 　　A、50年，截止于作品首次发表后的第50年的12月31日 　　B、作者终生及死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的1月1日 　　C、50年，截止于最后死亡的作者死亡第50年的12月31日 　　D、50年，但作品自创作完成后50年内未发表的不予保护 　　21、某厂技术员张某利用工作之便，编写了一本《机床修理与调试》。为该书的著作权归属问题张某与工厂发生争议。依照法律，该书的著作权()。 　　A、归张某享有，与该厂无关 　　B、该书是职务作品，著作权由张某享有，但该厂在两年内可以使用 　　C、该书著作权由张某享有，该厂有权在其业务范围内优先使用 　　D、该书是职务作品，但未经张某同意，该厂不得许可第三人优先使用 　　22、谭某从国外写信表示赠与其侄女谭芳美金5000元，谭芳即表示同意。但因故此款未实际给付。谭芳不久与王岩登记结婚。后谭芳接到叔叔谭某赠与的5000元美金。依照法律该项钱款()。 　　A、属于谭芳婚前的个人财产 　　B、属于谭芳与王岩夫妻共同财产 　　C、属于婚前取得，但归谭芳和王岩共有 　　D、由法院确定其归属 　　23、肖某夫妇无子女，想收养邻居小孩张英(5岁)为养女，依照法律规定收养人肖某应()。 　　A、年满30周岁 　　B、有抚养教育张英的能力 　　C、取得张英及其父母的同意 　　D、肖某与张英年龄相差40周岁以上 　　24、夫妇甲乙生有两子一女，早年购置房屋5间。1991年甲乙立下遗嘱将东边两间房给大儿子，西边两间房给小儿子，北房1间分给女儿。1992年8月甲与大儿子发生矛盾，甲乙即到公证处作出公证遗嘱将东房1间分给女儿继承，另1间东房仍归大儿子继承，西房2间分给小儿子。以后甲乙又为琐事与大儿子发生争吵，甲、乙又于1994年2月在两个见证人在场情况下，作出录音遗嘱，将由大儿子继承的东房1间亦划归女儿继承，西边房屋两间仍归小儿子继承。当年，甲乙相继去世。甲乙的两子一女持这几份遗嘱为据，要求分割房产。法院应()。 　　A、按录音遗嘱分割甲乙的遗产 　　B、按自书遗嘱分割甲乙的遗产 　　C、按公证过的第二次遗嘱分割遗产 　　D、宣布遗嘱均无效，按法定继承分割遗产 　　25、赵凡生前租住三居室住房一套，另有存款12000元，摩托车1辆，彩电、音响各1台，股票、国库券若干。赵凡妻早故，儿子、女儿与其分家单过。1992年赵凡因公致残，单位发给4500元抚恤金。1993年6月，赵凡因车祸死亡，保险公司因其在保险单中未填写受益人，将7000元保险金交给了赵凡的儿子。依法律规定赵凡的遗产包括()。 　　A、存款、摩托车、彩电、音响、股票、国库券、抚恤金 　　B、住房、存款、摩托车、彩电、音响、股票、国库券、抚恤金、保险金 　　C、存款、摩托车、彩电、音响、股票、国库券、保险金 　　D、存款、摩托车、彩电、音响、股票、国库券、抚恤金、保险金 　　三、多项选择。在下列各题所提供的选项中，至少有两个选项是正确的。请将正确的选项选出并将相应的字母填入括号内，多选或少选均不得分。(每题1分，共25分) 　　1、一般累犯的构成条件是()()()()。 　　A、前罪和后罪都是故意犯罪 　　B、前罪和后罪所判处的刑罚都必须是有期徒刑以上 　　C、后罪发生于前罪刑罚执行完毕或赦免以后三年以内 　　D、前罪和后罪均触犯同一罪名 　　2、某国公民李某曾在国外多次进行贩毒活动，并曾被其所属国通缉。某日，李某到我国境内旅游被拘捕，李某即以非中华人民共和国公民，也未在中华人民共和国境内犯过罪为由提出抗议。我国依法可以对李某采取下列措施：()()()()。 　　A、遣送所属国 　　B、立即驱逐出境 　　C、由我国司法机关审判 　　D、通报其所属国实行引渡 　　3、根据我国公司法规定，承担资产评估、()()()()职责的人员故意提供虚假证明文件，情节严重的均构成犯罪。 　　A、验资B、法律顾问 　　C、验证D、审计 　　4、组织他人偷越国(边)境罪，有下列情形之一的，()()()()处七年以上有期徒刑或者无期徒刑。 　　A、首要分子 　　B、多次组织偷越 　　C、组织他人偷越国边境人数众多 　　D、违法所得数额巨大 　　5、服刑的犯人，有()()()()等重大立功表现的，应当减刑。 　　A、阻止他人重大犯罪活动的 　　B、在日常生产、生活中舍己救人的 　　C、检举狱内外重大犯罪活动，经查证属实的 　　D、对国家和社会有重大贡献的 　　6、在对罪犯量刑时，常见的酌定情节有()()()()。 　　A、犯罪当时的环境和条件 　　B、犯罪人的一贯表现和犯罪后的态度 　　C、犯罪的动机、手段 　　D、犯罪造成的损害结果 　　7、根据我国刑法规定，不适用数罪并罚的情况有：()()()() 　　A、犯罪行为在一定时间内出于继续状态的犯罪 　　B、以一个故意或过失，实施一个犯罪行为，同时触犯数个罪名的犯罪 　　C、出于数个故意，多次实施犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪 　　D、以某一犯罪为目的，而其犯罪方法行为或者结果行为又触犯其他罪名的犯罪 　　8、我国刑法中假释，是指被判处有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，在同时具备()()()()等条件的情况下，将其附条件地提前释放的一项刑罚制度。 　　A、已执行二分之一刑期之后 　　B、确有悔改表现 　　C、有立功表现 　　D、不致再危害社会 　　9、胡听涛有一子名小军，已30尚未结婚。胡听涛从前一个战友之女小慧，人亦贤慧，胡听涛希望其子能与战友之女结婚，于是在其临终前留下一份遗嘱，对自己的个人财产作了处理，其中一项为“有现金2万元，暂由小军母亲保管。如小军和小慧结婚，则该笔现金由小军继承。”胡听涛所立的这份遗嘱()()()()。 　　A、涉及到现金2万元的部分无效 　　B、该部分无效是因为违反了遗嘱自由原则 　　C、该部分无效是因为所附条件违法，侵犯了他人的婚姻自由 　　D、该部分无效，不影响遗嘱其他部分的效力 　　10、只要企业发生()()()()之一的情形，该企业法人即终止。 　　A、依法被撤销B、解散 　　C、依法被宣告破产D、合并、分立 　　11、信和企业发展公司与丰民食品研究所签订了一份联营协议，设立一食品加工厂。约定：信和企业发展公司投资100万元人民币，不参加食品加工厂的经营管理，但每年收取投资额的30%，5年后食品加工厂向信和企业发展公司返还投资本金100万元；丰民食品研究所则以其技术出资，并负责食品加工厂的经营管理。对该合同的正确处理方法是：()()()() 　　A、认定合同为无效合同 　　B、认定信和企业发展公司定期收回本息的部分无效，食品加工厂的盈余应由双方重新商定投资比例或按双方各自的投资比例重新分配 　　C、信和企业发展公司的本金100万元可以返还，但其已经取得或约定取得的每年投资约30%应当收缴 　　D、对丰民食品研究所应处以相当于银行利息的罚款 　　12、萧峰将2间房出租给张明居住，租期3年。1年之后，萧峰为取得更多的租金，对张明称自己家人要居住，与张明达成了提前终止租房合同的协议。但后来张明发现萧峰并没有自己居住房屋，而是以更高的租金出租给他人。对萧峰的这一行为，张明()()()() 　　A、有权以受到欺诈为理由，主张终止租房合同的协议无效 　　B、有权主张该终止租房协议不发生终止租房合同的效力 　　C、有权要求萧峰承担违反房屋租赁合同的法律责任 　　D、有权要求萧峰因其欺诈行为给自己造成的损失承担赔偿责任 　　13、名流服装店将盖有服装店公章的空白合同和介绍信交给李文仲。介绍信上写明“委托李文仲为服装店购买服装”。李文仲以名流服装店的名义向和记服装厂订购了总价款140万元的工作服。这批服装销售很不理想。名流服装店认为自己委托李文仲购买的是时装而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能进货140万元，李文仲的行为是越权代理行为，据此拒绝支付货款。对此订购合同()()()()。 　　A、名流服装店有权拒绝支付货款 　　B、名流服装店应当支付货款 　　C、李文仲应当支付货款 　　D、李文仲应当负连带责任 　　14、在()()()()的情况下，被代理人死亡后委托代理人实施的代理行为有效。 　　A、代理人知道被代理人死亡，并表示自己愿意继续进行代理行为 　　B、代理人不知道被代理人死亡 　　C、代理人与被代理人约定到代理事项完成时代理权终止的 　　D、被代理人的继承人之一明确表示承认的 　　15、财产所有权的原始取得不以原所有权人的所有权及转移所有权的意思为依据，而是直接依据法律的规定取得所有权，属于原始取得方法的有()()()()。 　　A、原物的所有人取得孳息的所有权 　　B、房屋所有人取得附合于自己房屋的财产的所有权 　　C、国家取得所有人不明的埋藏物的所有权 　　D、继承人依法定继承方式取得遗产的所有权 　　16、北京甲厂和北京乙厂都需要柴油，两厂与锦州丙燃料公司签订了一份合同，约定锦州燃料公司在1个月内供给0号或10号柴油1000吨，每吨价格为1600元。在柴油运到后，甲厂与乙厂再按4：6分配。该合同之债是()()()() 　　A、多数人之债B、按份之债 　　C、选择之债D、种类之债 　　17、张某父子俩生活。1994年秋天，张某父子出远洋打渔，需要1个月后才能回家。一天，气象台预报：近期将有强台风。张家的邻居王某见张家无人，房子又年久失修，难以经受台风袭击。于是，就花钱请人对张家的房子进行了加固，共花费500元。但台风过后，张家的房子还是倒塌了。王某()()()()。 　　A、所做的行为是无因管理 　　B、所做的行为是受托行为 　　C、有权请求张家父子偿还所支出的费用 　　D、无权请求张家父子偿还所支出的费用 　　18、根据我国《民法通则》的规定，()()()()人身权受到侵犯时，受害人有权要求侵害人停止侵害、恢复名誉、赔礼道歉、消除影响，并可要求赔偿损失。 　　A、姓名权、名称权B、肖像权 　　C、名誉权、荣誉权D、生命权 　　19、工程师何某利用本单位的物质技术条件，编制计算机财务惯例软件一个，该单位决定销售该软件，并承担全部责任。依照法律，()()()()。 　　A、该软件著作权全部归本单位享有 　　B、单位可对何某予以奖励 　　C、何某仅享有该软件署名权 　　D、该软件发表权归何某享有 　　20、画家吴忠经常即兴作画，赠送好友谢某，几年后谢某已收藏吴忠画30多幅。谢某从中选出25幅，以《吴忠画册》为名出版了署名吴忠的25幅画，吴忠得知后十分气愤，认为谢某及出版社侵犯了自己的权利。依照法律，谢某侵犯了()()()()。 　　A、吴忠所赠画的财产所有权 　　B、吴忠对赠画的发表权 　　C、吴忠对赠画的展览权 　　D、吴忠的姓名权、作品使用权和获得报酬权 　　21、王某与武某于1994年3月登记离婚，同年7月双方又以夫妻名义同居生活，财产也放在一起。后因经济问题双方又发生纠纷，王某向人民法院起诉，要求离婚，依照法律，()()()()。 　　A、法院应当受理王某起诉的离婚案件 　　B、王某与武某的婚姻关系无效 　　C、法院对王某与武某的纠纷应按事实婚姻处理 　　D、法院对这起纠纷应按非法同居关系处理 　　22、陈宇(女)4岁时，其母与刘佳林再婚，陈宇随生母与继父共同生活9年，继父女之间形成抚养关系。1988年刘佳林与陈宇的生母登记离婚。陈宇遂起诉与刘佳林解除继父女关系。有关陈宇与继父刘佳林之关系的诸多看法中，()()()()等看法是正确的。 　　A、在陈宇生母离婚前，陈宇与刘佳林既存在姻亲关系，也存在抚养关系 　　B、陈宇与刘佳林之间权利义务关系自然终止;法院对陈宇的起诉可不予受理 　　C、陈宇与刘佳林之间权利义务关系不能自然终止 　　D、法院应对陈宇与继父的关系作出是否准许解除的调解或判决 　　23、方某与复员军人赵某结婚十余年，后方某因与赵某感情不和而起诉离婚，诉讼中双方为赵某婚后部队发给的复员费、医药补助和回乡生产补助费的归属发生争议。方某坚持按夫妻共同财产分割，赵某坚持系个人财产。双方争议的前述费用法院应当()()()() 　　A、一律按赵个人财产处理 　　B、一律按方某与赵某夫妻共同财产处理 　　C、认定结婚十年以上，复员费按夫妻共同财产处理 　　D、医疗补助费和回乡生产补助费一律归赵某所有 　　24、李某有一子两女，其中儿子甲1989年死亡，当时甲有一女乙尚幼。不久，李某也患病不起，遂亲笔立下遗嘱，其所有的4间房屋及存款1000元由两个女儿丙、丁继承。后李某死亡，丙、丁分割了李某房产和存款。李某的儿媳戊提出李某生前所作遗嘱无效，她和乙均有权继承房产和存款。李某所作的遗嘱()()()()。 　　A、具有法律效力，丙、丁应继承分割遗产；乙、戊无权分割遗产 　　B、无效，应按法定继承重新分割遗产，甲应继承的遗产份额由乙、戊继承 　　C、部分无效，应给乙保留应继承份额，然后再按遗嘱继承分割遗产 　　D、无效，但戊无权分割遗产，应由乙代甲继承遗产 　　25、某甲在国外经商多年，1992年回家乡定居。1993年甲立自书遗嘱将自己的财产在自己死后归侄子继承。后甲与乙关系恶化，甲想撤销这个遗嘱。甲可以采用()()()()等方式。 　　A、声明原遗嘱无效 　　B、出售遗嘱处分的财产 　　C、抛弃遗嘱处分的遗产 　　D、立新遗嘱 　　四、案例分析(共40分) 　　答题要求：请仔细阅读案例，然后根据每一案例所提出的问题作答。 　　1、(本题4分)王涛于1994年7月15日晚骑自行车上夜班，途径某工厂门前的公路时，突然发现前面路上的井盖已经塌落，但终因距离太近来不及躲避而摔倒，造成“下颔骨粉碎性骨折，鼻骨骨折”等损害后果，花去医疗费4500元。经过调查，该井盖是市政公司于1个月前更换的。更换时该井盖有不明显裂纹，但因井盖已用完，施工人员认为一般不会影响使用，就没有对该井盖再换新的。出事当日上午，工厂的一超载汽车进厂门时将该井盖压塌，但工厂既未告知市政公司，也未设置示警标志。 　　问：王涛所受到的损害应当由谁承担赔偿责任？为什么？ 　　2、(本题6分)伍龙、陈德、龙北三人为做生意于1992年10月各自向吕明借款1万元，并写了借条交吕明为据，此后吕明多次催三人还款，三人因生意不好，无钱偿还。久之，伍龙产生了不还的念头，遂找陈、龙二人商量并提出：吕明因做生意随身带公文包常装有大量现金，我们一起请他吃饭，乘他酒醉，各取1万元数日后还他钱，以了债务。陈、龙二人皆同意。同年12月31日晚，伍约龙、陈二人在市内“又一春”饭馆单间请吕明吃饭。龙北在行前叫上其表弟李义帮忙，并告知与伍陈二人商议之事。 　　当晚，伍龙二人与吕明如约到“又一春”，李义随龙北来后在饭馆外等候。陈德因怕事，未到饭馆就悄悄走了。伍、龙两人频繁向吕明敬酒，趁吕明酒醉迷糊之时，将吕明的公文包打开，正欲分点现金时，忽被送菜的服务员王水撞见。伍龙慌忙翻窗而去，龙北夺门而走，王水追出饭馆。李义跟在龙北身后，边跑边用自带的火药枪朝天鸣放。王水未追赶，返回饭馆，从地上收起一把钱，放入衣袋内，并叫出租车将吕明送回家。第二天，王发现这一把钱有5千元，但均是假钞。 　　问：如何认定伍龙、陈德、龙北、李义、王水的行为？并说明理由。 　　3、(本题9分)李树纲以打渔为生，有两层楼房一幢，共12间房。其女李玲出嫁多年，常有来往。长子李全喜，用自己经商收入建房4间，自成家庭；李全喜前妻早丧，遗子李山；后妻任平，生子李林。李山是复员军人，为成立小家庭也用复员费购置新房2间，其妻何慧，生女李洁。李树纲的次子李全兴已病故，妻子王氏带儿子李明星另嫁。李树纲有一友宋建曾帮助过李树纲，李树纲想赠宋建一笔钱，但其未接受。李树纲即写下字据将自己房屋2间待自己死后赠给宋建的儿子宋明。今年初，李树纲、李全喜、李山三人出海打渔，遇台风船毁人亡，但各人死亡时间不能确定。丧事完毕，死者亲属们为房产分割发生纠纷。李玲认为，其兄已死，她是李树纲唯一子女，要求继承李树纲的房屋12间；任平认为李玲是出嫁的女，不能回娘家分房子，她系李树纲的丧偶儿媳，因此房屋应由她和李林继承；另外她还认为李山也系其子，她亦有权继承李山的房产。何慧不同意他们的意见，她及李洁均请求分割遗产，李明星也要求继承。宋明得知受遗赠后3个月来一直未表示态度。但在发生纠纷时也提出分割遗产要求。 　　问：(1)请指出本案的被继承人和遗产，并说明被继承人死亡的先后顺序及认定理由。 　　(2)本案当事人李玲、任平、李林、何慧、李洁、李明星、宋明星能否分割遗产，分别说明理由。 　　4、(本题10分)被告人谭德，系国营N公司业务员。1992年年底，谭与另一业务员陈明代表公司在广州按合同接受37200打进口“引擎整修剂”时，陈发现溢货现象，即港商多发了货，陈将此事告知谭。谭经清点后认为出现溢货300打，并要陈勿将此情况告知别人。几天后，谭将此300打整修剂以每打280元卖给个体经营者王某，并要王将8.4万元货款汇至谭原来工作过的S外贸公司的帐上。S外贸公司的财务人员按照公司总经理的指示，从银行提取现金3.1万元交给了谭。谭则以个体经营者王某的名义，以借款为名填写了借支单。案发后谭供称，S外贸公司给他的3.1万元，是他为自己原来工作过的单位做了8.4万元“贡献”后所得到的奖金。后经查证，溢货实为210打。 　　对本案的定性，有三种意见：第一种意见认为，谭卖给王某的300打整修剂均属国家财物，谭的行为构成贪污罪；第二种意见认为，谭所侵吞的财物中有210打是港商多发的货物，所有权当属港商，既非国家财产，也非集体财产，故谭的行为不构成贪污罪，仅是民法上的不当得利。对于私自卖掉的属于N公司的90打应认定为是贪污罪。第三种意见认为谭卖掉溢货210打的行为属于违反海关法的一般违法行为，不构成犯罪。谭将属于N公司的90打变卖属于对象认识错误也不构成犯罪。 　　现问： 　　(1)谭德的行为是否构成贪污罪？为什么？ 　　(2)谭德的行为是否属于民法上的不当得利？为什么？ 　　(3)谭德误将属于N公司的90打整修剂作溢货变卖是何性质？为什么？ 　　5、(本题11分)陈文雄是四海贸易公司的业务科长。1992年6月因其个人的债务需要用钱，找到吕国栋，说是因公司的业务需要借款5万元，吕国栋同意借款，但要求陈文雄提供担保。陈文雄找到他的小学同学王卫东，说是因四海贸易公司的一笔业务很紧急，由于资金不足需向吕国栋临时借钱5万元，7月份就可以偿还，请求王卫东为借款作担保。王卫东由于与陈文雄从前有同学关系，而四海贸易公司实力雄厚，遂同意作担保。王是当地有名的个体户，资金充裕，吕国栋见王卫东是保证人，遂同意借款。吕国栋与陈文雄签了5万元借款合同，在借款人一栏，陈文雄填上了四海贸易公司，并签了自己的名字，没有盖公司公章。在保证人一栏，王卫东也签上了自己的名字。陈文雄拿到款后，即用以偿还其个人债务。现借款期满，陈文雄无力偿还借款，吕国栋要求保证人王卫东还款，王卫东则认为自己是被欺诈而担保的，拒绝代为偿还。 　　问： 　　(1)本案涉及哪几种民事法律关系？ 　　(2)本案中的借款合同是否有效？为什么？ 　　(3)本案中的保证合同是否有效？为什么？ 　　(4)本案应当如何处理？ 1995年全国律师资格考试 试卷三 ——(1995-9-30) 1995年全国律师资格考试 试卷三 实体法(二) 　　一、判断下列各题是否正确，正确的在括号内写上“对”，错误的在括号内写上“错”。(每题1分，共10分) 　　1、全民所有制企业享有资产处置权，有权自主决定对关键设备、成套设备、重要建筑物等固定资产进行出租、抵押或有偿转让。() 　　2、股份有限公司是指公司的股票经国务院证券管理部门批准在证券交易所挂牌交易的公司。() 　　3、中外合资经营企业如在合营期限内增加、减少或转让注册资本，应由合营企业董事会会议通过，并报原审批机关批准，向原登记管理机构办理变更登记手续。() 　　4、根据我国法律规定，在我国设立的外资企业的组织形式应为有限责任公司，但经批准也可以采用其他责任形式。() 　　5、我国的企业、其他组织或个人向境外转让技术，应适用《中华人民共和国涉外经济合同法》。()。 　　6、《产品质量法》调整的对象之一是产品的生产者、销售者与产品的用户和消费者之间因产品缺陷而产生的产品质量责任关系。() 　　7、货物运输保险凭证可由投保方自行背书转让，毋须征得保险方同意。() 　　8、各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。() 　　9、因产品的缺陷造成他人人身、财产损害的，无论任何情况，产品生产者均应承担赔偿责任。() 　　10、依照《增值税暂行条例》的规定，纳税人兼营不同税率的货物或者应税劳务，应当分别核算不同税率货物或者应税劳务的销售额。未分别核算销售额的，从低适用税率。() 　　二、单项选择。在下列各题所提供的选项中，只有一个选项是正确的，请将正确的选项选出并将相应的字母填入括号内，多选或不选不得分。(每题1分，共20分) 　　1、甲、乙、丙分别按50%、40%、10%的比例以个人财产共同投资创办一私营企业，并经核准登记取得法人资格。后因经营不善，企业对外负债10万元，而企业全部资产仅5万元。现债权人丁要求偿还10万元。依照法律，此10万元债务应()。 　　A、先由企业资产5万元偿还，不足部分由甲、乙、丙按各自的投资比例偿还 　　B、先由企业资产5万元偿还，不足部分由甲、乙、丙平均负担偿还 　　C、先由企业资产5万元偿还，不足部分由甲、乙、丙负连带偿还责任 　　D、先由企业资产5万元偿还，不足部分不再偿还 　　2、某企业经批准于1993年6月取得了市郊一幅30亩面积的国有土地使用权，领取了土地使用证，但由于一直未能筹措到足够的投资资金，原拟投资的项目至1995年10月仍未能开工，该幅土地也一直未予使用，且未经原批准机关同意。对此，正确的处理方法应是()。 　　A、经批准收回某企业的土地使用权并注销其土地使用证 　　B、经批准强制某企业将土地使用权转让给有投资能力的某公司 　　C、经批准限定某企业在1年内使用该土地，如1年内仍未使用则收回土地使用权并注销土地使用证 　　D、经批准给某企业处以相当于土地使用权出让费5—10%的罚款 　　3、某油漆厂将其财产向保险公司投了火灾保险。某日，由于操作仪表失灵，炉温急剧上升，正在熬油漆的锅有爆炸的危险。为了防止漆锅爆炸，操作人员决定立即向锅内投入大量冷却剂降温，从而避免了事故发生，但锅内半成品全部报废，价值20000元。油漆厂向保险公司索赔，保险公司不同意赔偿，油漆厂诉至法院。下列关于该案的表述中正确的是()。 　　A、20000元损失应由保险公司赔偿 　　B、20000元损失应由油漆厂自己负责 　　C、20000元损失应由保险公司和油漆厂各半承担 　　D、20000元损失保险公司可不予赔偿，但应减免油漆厂相应比例的保险费 　　4、黑龙江省大庆市五家全民所有制企业共同发起成立了属于集体所有制性质的南源实业集团有限责任公司。该公司的管理应适用()。 　　A、《公司法》B、《城镇集体所有制企业条例》 　　C、《全民所有制工业企业法》D、《有限责任公司规范意见》 　　5、湖南省长沙某律师事务所律师接受委托办理中国商业物资集团总公司湖南省分公司的登记注册事宜。该律师应到()办理核准登记注册手续。 　　A、湖南省工商行政管理局B、长沙市工商行政管理局 　　C、国家工商行政管理局D、A、B、C任选一个均可 　　6、全民所有制企业深化改革的内容之一是实行税利分流，统一()，免除企业税后负担，实行税后还贷。 　　A、增值税率B、所得税率C、营业税率D、财产税率 　　7、某有限责任公司拟申请发行公司债券。该公司凈资产额为2亿元人民币，三年前该公司曾发行五年期债券3千万元。该公司此次发行债券额最多不得超过()。A、1千万元B、3千万元C、5千万元D、8千万元 　　8、股份有限公司董事会会议就所议事项作出决议时，必须经超过全体董事的()通过。 　　A、二分之一B、三分之二 　　C、四分之三D、三分之一 　　9、有限责任公司与股份有限公司最主要的区别是()。 　　A、后者的全部资本分为等额股份并采取股票的形式，前者则不然 　　B、后者必须以股东大会为权力机构，前者则不然 　　C、前者以其全部资产对公司债券承担责任，后者则不然 　　D、前者的股东有最高人数限制即二人以上五十人以下，后者则不然 　　10、根据公司法的规定，有限责任公司规模较小、不设董事会的，由()作为公司的法定代表人。 　　A、执行董事B、董事长 　　C、总经理D、股东会指定的负责人 　　11、中国某企业与美国某企业在深圳设立一合资企业，双方签订合资企业合同。合同约定，合同受成立合资企业时中国法律的管辖，适用成立合资企业时的中国法律，今后如遇中国法律修改、变动事宜，合同仍适用成立合资企业时的中国法律。这一约定()。 　　A、违背中国法律，无效 　　B、不违背中国法律，有效 　　C、如经审批机关批准则有效 　　D、如中国与美国政府间订有司法协议则有效，否则无效 　　12、中国甲公司与B国乙公司签订一份合资经营企业合同，经天津市工商行政管理局核准登记于1994年8月1日领取营业执照。至1995年3月底，乙方已缴清全部出资，甲方未缴付，虽经乙方催缴数月仍无结果。对此应()。 　　A、由甲方向乙方承担未缴付出资的赔偿责任 　　B、由工商行政机关限期乙方在1个月内缴清 　　C、视合资企业自动解散，合营企业的批准证书自动失效 　　D、由合资企业办理注销登记手续，缴销营业执照 　　13、某百货公司销售空调机，在门口广告牌上写明：“凡在本处购买空调者，惠给总价款百分之三的回扣，介绍推销者给付总价款百分之一的佣金。”被人发现后举报到有关部门，经调查发现该公司给付的回扣、佣金、账面上均有明确记载。该公司给付回扣的行为是()。 　　A、不正当竞争行为B、变相行贿行为 　　C、正当的促销交易行为D、降价排挤行为 　　14、边疆少数民族地区和沿海侨眷比较集中地区的个体金匠经县或县级以上中国人民银行以及工商行政管理机关批准，可以从事()。 　　A、代客加工金银制品业务B、自行加工金银制品并自行销售 　　C、收购含金银的废渣业务D、销售小件金银制品的业务 　　15、某单位因特殊情况需要坐支现金，应当()。 　　A、事先报开户银行批准并限定范围 　　B、事后说明情况报送坐支数额 　　C、事先经开户银行的上级机关批准 　　D、向上级主管机关申请 　　16、作家辛某得稿酬应纳税所得额为8700元，其交纳个人所得税适用的税率为()。 　　A、百分之二十 　　B、百分之二十；并按应纳税额减征百分之三十 　　C、百分之三十；并按应纳税额减征百分之二十 　　D、百分之十五 　　17、张某与甲厂签订了劳动合同，在试用期内严重失职，发生事故，给甲厂造成重大损失，本人也受伤住院(未致残)。甲厂在()可以解除劳动合同。 　　A、试用期满后B、事故处理后 　　C、规定的医疗期满后D、劳动部门同意后 　　18、纳税人发生年度亏损的，可以用下一纳税年度的所得弥补，下一纳税年度的所得不足弥补的，可以逐年延续弥补，但是延续弥补期最长不得超过()。 　　A、十年B、五年C、三年D、两年 　　19、乙公司在李某与甲公司签订的劳动合同有效期内，许诺给李某更高的报酬，与李某签订了劳动合同，给甲公司造成了经济损失，乙公司对此应承担()。 　　A、行政责任B、说服李某回甲公司工作的责任 　　C、解除与李某签订的合同的责任D、连带的赔偿责任 　　20、某股份有限公司发起人经批准向社会公开募集股份，但超过招股说明书规定的截止期限只募足其发行的股份的80%，此时()。 　　A、可以经申请由审批机关批准延长30天募股期 　　B、可以由认股人召开大会决议设立公司 　　C、可以由发起人召开大会决议设立公司 　　D、认股人可以要求返还所缴股款并加算同期银行存款利息 　　三、多项选择题，在下列各题所提供的选项中，选出正确的选项，并且将相应的字母填入括号内，多选或少选均不得分。(每题1分，共20分) 　　1、区分中外合资经营企业与中外合资经营企业的正确方法是()()()()。 　　A、前者为股权式合营，后者为契约式合营 　　B、前者均取得法人资格，后者不一定取得法人资格 　　C、前者按比例税率交纳企业所得税，后者按累进税率交纳企业所得税 　　D、前者均设立董事会，后者可以采取董事会以外的其他管理方式 　　2、在中外合资经营企业中中外双方均可选择使用的出资方式包括()()()()。 　　A、非专利技术B、原材料 　　C、场地使用权D、商标使用权 　　3、企业所在地在上海的A公司同营业地在加拿大的B公司签订一项技术转让合同，由A公司转让某项技术给B公司。后双方因转让费支付发生争议，A公司在上海起诉B公司，上海市中级法院受理此案后，在适用实体法上应遵照下列原则执行：()()()() 　　A、如双方在合同中选择了适用的法律，则适用其选择的法律 　　B、如双方在合同中选择了适用的法律，但选择的是与我国没有正式建交的国家的法律，则需由双方重新作出选择 　　C、如双方未选择适用的法律，则应适用我国法律 　　D、如双方未选择适用的法律，则应适用加拿大法律 　　4、张某对甲公司经理称其为乙厂采购员，欲从甲公司购买白糖10吨，甲公司经理提出要看乙厂的法人营业执照，张某找到乙厂厂长，要求借用一下法人执照，三天内归还，并愿意向乙厂支付1000元。乙厂厂长说：“只能借给你副本，不要你的钱，但你千万不能拿它去行骗，出了事你自己负责，二天内必须还给我”。张答应，持乙厂企业法人营业执照副本与甲公司签订了合同。对乙厂及其厂长的上述行为，应由登记机关()()()()。 　　A、对乙厂予以罚款B、扣缴乙厂企业法人营业执照 　　C、对乙厂厂长予以罚款D、对乙厂提出书面批评 　　5、某国有企业拟改建为股份有限公司，其股份制改造 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 已提交省人民政府审批。该方案将会因()()()()而得不到批准。 　　A、发起人为三人B、设立方式为发起设立 　　C、发起人认购的股份为30% D、董事长人选已过60周岁 　　6、某股份有限公司拟成立监事会。根据公司法规定，下列人员中不能担任监事的是()()()()。 　　A、公司董事长王某 　　B、公司聘任的临时工李某 　　C、公司所在市的总工会副主席刘某 　　D、股东甲的副总经理陈某 　　7、下列事项中，必须经有限责任公司股东大会决议并经代表三分之二以上表决权的股东通过的是()()()()。 　　A、公司利润分配方案B、增加公司注册资本 　　C、向股东以外的人转让出资D、修改公司章程 　　8、消费者和经营者发生消费者权益争议时，可以通过()()()()解决。 　　A、与经营者协商和解B、请求消费者协会调解 　　C、向有关行政部门申诉D、向人民法院提起诉讼 　　9、侵犯商业秘密的行为包括()()()()。 　　A、第三人通过违反约定人公开披露而获悉加以使用的 　　B、第三人通过违反约定人公开披露后再次披露的 　　C、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求允许他人使用的 　　D、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露使用的 　　10、经营者()()()()时，以低于成本价格销售，不属于不正当竞争行为。 　　A、销售鲜活商品B、销售积压商品 　　C、销售有效期限将到期的商品D、因清偿债务降价销售商品 　　11、我国现行税率分为定额税率、比例税率和累进税率三种，通常适用定额税率的有()()()()。 　　A、资源税B、车船使用税 　　C、城镇土地使用税D、公民个人所得税 　　12、依据《产品质量法》的有关规定，生产者不能从事的行为包括()()()()。 　　A、生产不符合国家和国际先进的产品标准的产品 　　B、生产国家明令淘汰的产品 　　C、伪造产地生产产品 　　D、以不合格产品冒充合格产品 　　13、产品的销售者销售不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的，应当负责修理、更换、退货。拒不承担此责任的由()()()()责令其改正。 　　A、各级人民政府B、消费者协会 　　C、产品质量监督部门D、工商行政管理部门 　　14、依据《企业所得税暂行条例》的有关规定在计算应纳税所得额时，不得扣除()()()()。 　　A、工资总额中百分之十四的职工福利费 　　B、工资总额中百分之二的职工工会费 　　C、无形资产受让或开发支出 　　D、资本性支出 　　15、依据增值税专用发票使用的有关规定，不得开具增值税专用发票的情形是()()()()。 　　A、销售免税项目B、将货物用于非应税项目 　　C、将货物用于集体福利或个人消费D、将货物无偿赠送他人 　　16、我国的综合性银行是指()()()()。 　　A、交通银行B、中信实业银行 　　C、招商银行D、中国投资银行 　　17、外汇的种类有()()()()。 　　A、外国货币B、外国有价证券 　　C、外汇支付凭证D、其他外汇资金 　　18、劳动法调整的对象包括()()()()。 　　A、因管理劳动力而发生的关系 　　B、因执行社会保险而发生的关系 　　C、因组织工会和工会活动而发生的关系 　　D、因监督劳动法规的执行而发生的关系 　　19、劳动者在()()()()情形下，依法享受社会保险待遇。 　　A、退休B、失业 　　C、因工伤残或者患职业病D、生育 　　20、《劳动法》规定：劳动者有()()()()情形之一的，用人单位可以解除合同。 　　A、被依法追究刑事责任的 　　B、在试用期间被证明不符合录用条件的 　　C、严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的 　　D、严重失职，对用人单位利益造成重大损害的 　　四、案例分析(第1题3分，第2、3题各4分，4、5、6题8分，第7题15分，共50分) 　　案例之一(本题3分) 　　某市科委与某市机修厂签订一份新型脱粒机、粉碎机生产技术转让合同，合同为普通许可协议，约定技术转让费80000元，先期支付40000元，余下的40000元从产品利润中按比例支付。1年后，某市农机公司生产了同样的机械，致使机修厂的产品销售受到严重影响，机修厂经了解是市科委又将该技术转让给了市农机公司，机修厂遂状告科委违反技术转让协议并拒绝支付余下的转让费10000元。科委则以机修厂未按约支付余下的10000元转让费提出反诉。 　　问：机修厂的诉讼请求是否有理？为什么？该案应如何处理？ 　　案例之二(本题4分) 　　甲厂研制一种N23型高压开关，于1987年8月向专利局提出专利申请，1988年5月专利局授予实用新型专利权。乙厂于1987年5月下达N23型高压开关试制任务书，但该任务书未涉及具体 技术方案 房产测绘技术方案施工技术方案施工技术方案怎么写多媒体教室技术方案监控系统技术方案 。1987年12月乙厂所在县工业局向乙厂下达通知，决定将N23型高压开关列入1987年新产品开发计划。1988年6月乙厂试产，产品其主要特征之一与甲厂专利产品相同。1989年4月乙厂完成产品定型图纸，至同年底共销售20台。甲厂发现乙厂销售行为后，经交涉无效向法院起诉，请求依法保护其专利权。乙厂以其在甲厂申请专利前已作好生产该产品必要准备为由，请求法院确认其行为合法并驳回甲厂诉讼请求。 　　请回答： 　　(1)依据专利法的规定，乙厂请求法院确认的是一种什么行为或权利？ 　　(2)依据专利法的规定，乙厂请求法院确认的选为的法定条件是什么？ 　　(3)该案谁应承担民事责任？承担什么民事责任？ 　　案例之三(本题4分) 　　1991年1月，某甲与乙饭店签订合作开办饭店协议一份。同年3月，乙饭店开业后，未悬挂店名，但在该店门上方悬挂“正宗厚味美包子第四代传人赵某第五代传人甲”为内容的牌匾一块，其中“厚味美包子”为大字，其余为小字，并聘请甲为该店厨师。该店自1991年3月其经营包子。1980年12月，多年经营厚味美包子的丙饮食公司取得厚味美牌商标注册证，当其发现乙饭店及甲的行为后，即向法院提起诉讼要求保护其商标专用权。甲与乙饭店辩称，制作悬挂的牌匾是对“厚味美”创始人及传人赵某和甲个人身份的宣传；且丙公司的商标已过有效期，所以法院应驳回。 　　请回答： 　　(1)丙公司是否具有厚味美牌商标专用权，为什么？ 　　(2)甲与乙饭店的行为是否侵权？为什么？ 　　(3)哪一方当事人应承担民事责任？应承担什么民事责任？ 　　案例之四(本题3分) 　　托运人宋某与南平铁路分局于1992年8月31日签订运输合同一份。约定：苹果1500箱，纸箱包装，承运人运输期限6天，到达站为沙平车站，收货人为宋某本人。当天南平铁路局配给宋某棚车一辆，宋某自行装车，装苹果2700箱，货物标明“鲜活易腐”，9月1日18时挂有该棚车的111次列车从南平车站出发，宋某派押运人一名，9月3日20时111次列车到达汉平车站，该车站调度令111次列车在站停留。当时气温为摄氏37度，押运人多次请示车站挂运无效，货车停留到9月9日挂出。9月10日到达沙平车站，卸车时发现很多苹果纸箱外表有湿迹，经开箱检查，苹果有不同程度腐烂变色。经当地质检部门对苹果腐坏原因进行鉴定，结论为：腐坏系运输时间过长，气温较高，包装不合格，堆码紧密，影响通风所致。宋某将尚可食用的苹果进行处理得款9500元后，要求承运方赔偿损失70500元(损失的计算方式为南平当地购苹果和付运费共计用款65000元，加上到沙平销苹果可得利润15000元减去处理苹果所得9500元等于70500元)。承运方不同意，纠纷未得解决。 　　请回答下列问题： 　　(1)托运人应向哪个车站请求赔偿？ 　　(2)托运人宋某请求赔偿的赔偿额应按什么计算？ 　　(3)托运人宋某对损害的发生应不应负责？为什么？ 　　(4)承运人对损害的发生应不应负责？为什么？ 　　(5)托运人如请求支付延期到站的违约金，是按该批货款的总额进行计算，还是按该批货物运费的总额进行计算？ 　　(6)托运人如请求承运人支付延期到照例的违约金，时效期限为多少天？ 　　案例之五(本题8分) 　　某全民所有制企业因资不抵债，拟向法院申请破产，聘请律师代理破产中的法律事务。律师经过一段时间工作后掌握了以下情况：1、该企业系在省工商行政管理局注册登记的工业企业；2、该企业的债权人之一甲公司因追索150万元货款而在一个月前起诉该企业，此案尚在审理中；3、该企业欠当地工商银行贷款1200万元，贷款时曾提供该企业的一套进出口成套设备作抵押，该套设备现值800万元；4、该企业曾为乙公司向当地建设银行一笔300万元的贷款作为保证人，现乙公司对该笔贷款未予偿还；5、该企业资不抵债已达3500万元。 　　现就上述情况，回答下列问题： 　　(1)该企业如申请破产，应由哪级人民法院受理？ 　　(2)向人民法院申请破产时，律师需准备向法院提交哪些材料？ 　　(3)甲公司与该企业之间尚未审结的追索货款之诉应如何处理？ 　　(4)工商银行的1200万元贷款应如何处理？ 　　(5)建设银行能否参加破产程序、申报破产债权？简要说明理由。 　　(6)应从企业破产财产中优先拨付的破产费用包括哪些？ 　　案例之六(本题8分) 　　甲厂在报上刊登广告称：“本厂有X型冲压设备一套，因转产闲置现转让，欲购者从速联系。”乙厂厂长因公出国，副厂长看到广告后即去甲考察，认为该设备说明书表明该设备性能先进，且价格合理，经与甲厂厂长协商后，用随身携带的已加盖公章的空白合同纸填写了合同。合同内容为：甲厂供给乙厂X型冲压设备一套；价款为50万元人民币；质量标准为符合设备说明书标明的性能；运输方式为送货；送货期限为合同生效后十日内；付款期限为货到付款百分之七十，验收合格后余款付清；违约责任为依法办理；需方在供方加盖公章后五日内付定金三万元，合同在收到定金之日起生效。乙厂副厂长将填写完毕的合同交给甲厂厂长，甲厂厂长加盖了公章，各持一份。 　　请依下文提出的问题和给出的条件选出你认为正确的答案，并将相应的字母填入括号内(每题1分，共8分) 　　(1)上文哪一行为是要约行为() 　　A、甲厂刊登广告的行为 　　B、乙厂副厂长将填写完毕的合同交给甲厂厂长的行为 　　(2)上文哪一行为实施后合同生效() 　　A、甲厂加盖公章后B、乙厂给付定金后 　　(3)设乙厂给付定金后，厂长出国归来，看到此合同后，认为价格太高，即给甲厂厂长打电话，要求降价3万元，甲厂厂长当即表示同意，此时() 　　A、原合同已经变更B、原合同仍然有效 　　(4)设乙厂给付定金后，厂长出国归来，认为此合同所购设备与本厂原有设备不配套，即给甲厂发去电报，电文：“设备不配套，恕不能接受，望同意解除合同。”甲厂厂长接到后，十五日内未予答复视为()。 　　A、默认B、否认 　　(5)设甲厂送货有困难，委托某汽车运输公司代送，送货途中由于车辆发生事故，延期到达乙厂一个月。乙厂提出甲厂迟延交货应承担相应的违约责任。乙厂的请求()。 　　A、有法律依据B、无法律依据 　　(6)设乙厂受到设备进行安装使用十个月后发现该设备内在质量有缺陷，乙厂()向甲厂提出质量异议。 　　A、无权B、有权 　　(7)设乙厂在验收中，发现没有该设备的合格证、质量保证书、必要的技术数据，则乙厂在托收承付期内()这部分设备的货款。 　　A、有权拒付B、不能拒付 　　(8)设甲厂在履行合同中严重违约，应承担违约责任，但由于在合同中只约定“违约金依法办理”，未约定具体幅度，故甲应()违约金。 　　A、不承担B、依照适用的特别法承担 　　案例之七(本题15分) 　　某集团公司与甲国某投资公司于1992年2月在海天市签订一份合资企业合同，由双方共同营建南国大厦。不久，投资公司与其本国某银行签订一份贷款协议，约定由投资公司向该银行贷款550万美元用于建造中国的合营企业南国大厦；银行不负责监督贷款的使用；集团公司经省外汇管理局批准为该贷款协议提供担保，并于同年3月向该银行出具了不可撤销的、无条件的凭要求即付的担保书，并约定该担保书受甲国法律管辖，适用于甲国法律解释，投资公司分数次从该银行提取贷款550万美元，但仅向南国大厦项目投资60万美元，其余的均未按合同和协议约定用于合营项目。该银行在贷款到期后数次催款未果，其间曾两次同意投资公司延期还款和变动部分贷款利率。1993年4月，银行在甲国起诉投资公司和担保人；5月，集团公司按照银行通知的利率向银行支付了10万美元的贷款利息；6月投资公司又支付了5万美元的利息；7月，甲国法院判令投资公司及担保人偿还全部贷款本息，但投资公司一直未予偿还。1994年2月，银行在中国海天市法院起诉担保人即集团公司，要求其立即偿还全部贷款本息。 　　经查：1、省外汇管理局向集团公司的批准文件载有“担保是有条件的，须用于合营项目”；2、中国与甲国之间尚未签订司法协助协议。 　　根据以上案情，请回答下列问题： 　　(1)甲国法院既已就本案作出判决，甲国银行又向海天市法院起诉，海天市法院能否受理？为什么？ 　　(2)贷款合同和担保书约定合同受甲国法律管辖、适用甲国法律解释，能否意味着双方选择了管辖法院？为什么？ 　　(3)审理该案应适用我国法律还是甲国法律？为什么？ 　　(4)设法院经过法定途径无法查明应适用的甲国法律，能否适用中国法律？为什么？ 　　(5)海天市法院在审理银行诉担保人(集团公司)一案时能否将主债务人投资公司列为共同被告？为什么？ 　　(6)集团公司提出①省外汇管理局的批文欲载明担保是附条件的，而投资公司未将贷款用于合营项目；②银行未能监督投资公司将贷款用于合营项目；③银行两次变更还款期限和利率，未通知担保人。故担保人不应承担责任。集团公司这三点抗辩理由是否成立？为什么？ 1995年全国律师资格考试 试卷四 ——(1995-10-5) 1995年全国律师资格考试 试卷四 程序法 　　一、判断题。判断下列各题是否正确。正确的在括号内写“对”，错误的在括号内写“错”。(每题1分，共10分) 　　1、凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。但生理上、精神上有缺陷或者年幼者，不能作证人。() 　　2、对于重婚案件，应由被害人直接向法院自诉，但被害人不控告，可由有关单位和个人提出控告，由人民检察院审查决定提起公诉。所以，重婚案件既可以是自诉案件，又可以是公诉案件。() 　　3、由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由，使刑事案件的审判无法继续进行时，人民法院可以裁定终止审理。() 　　4、某地发生一起火灾，消防队接到报警后，火速赶往火灾现场扑救，消防车在途中由于行车过快，不幸将一骑自行车人撞成重伤。受害者有权向消防部门提起国家赔偿。() 　　5、在督促程序中，人民法院向债务人发出支付令，债务人在法定期间提出书面异议的，人民法院要认真审查异议是否有理由，确有理由的应裁定终结督促程序。() 　　6、人民法院接到人民检察院对民事案件已生效的判决、裁定的抗诉后，应当认真进行审查。抗诉理由成立的，应当再审；抗诉理由不成立的，应当裁定驳回抗诉。() 　　7、赡养费、抚养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉，要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案件受理。() 　　8、根据民事诉讼法的规定，当事人申请诉前财产保全，一般应提供担保。但有实际困难且情况紧急的，经人民法院同意也可以不提供担保。() 　　9、行政复议机关在法定期间内不作出复议决定，当事人对原具体行政行为不服，向人民法院起诉的，应以复议机关和作出原具体行政行为的行政机关为共同被告。() 　　10、仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。() 　　二、选择题。在下列各题所提供的选项中，选择出正确的选项，并将相应的字母填入括号内。多选或少选均不得分。(每题1分，共10分) 　　1、在我国领域内没有住所的外国人其所在国与我国未订立有关条约，当其委托我国律师代理诉讼时，从我国领域外寄交授权委托书，()()()()才具有效力。 　　A、只需经所在国公证机关证明 　　B、只需经我国驻该国使领馆认证 　　C、应当经所在国公证机关证明，并经我国驻该国使领馆认证 　　D、履行所在国规定的证明手续 　　2、按照我国民事诉讼法的规定，起诉必须符合下列条件：()()()()。 　　A、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织 　　B、有明确的被告 　　C、有具体的诉讼请求和事实、理由 　　D、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖 　　3、甲、乙两人间发生民事纠纷，一审判决甲胜诉，乙提起上诉，二审法院接到报送的案件之前，甲有转移财产的行为，必须采取财产保全措施。乙即向法院提出申请。对此()()()()。 　　A、应由第一审人民法院采取财产保全措施 　　B、应由第二审人民法院采取财产保全措施 　　C、应由第一审人民法院报请第二审人民法院批准后采取财产保全措施 　　D、情况紧急来不及 报告 软件系统测试报告下载sgs报告如何下载关于路面塌陷情况报告535n,sgs报告怎么下载竣工报告下载 的由第一审人民法院采取财产保全措施，情况不紧急的由第二审人民法院采取 　　4、某日中午，赵某与其儿子(18岁)正在一居民楼下正常行走，突然三楼李某家阳台上的花盆坠落下来，正砸在赵某的头上，致其脑震荡，共支付医疗费1480元。赵诉至法院，要求李赔偿。而李否认赵的伤系李家花盆坠落所致。这种情况，应由()()()()。 　　A、赵某负责举证B、李某负责举证 　　C、赵、李共同负责举证D、赵某的儿子负责举证 　　5、行政机关就同一事实，对若干人作出具体行政行为。根据法律规定，当事人对这类具体行政行为不服，可以向上一级行政机关申请复议并由复议机关作终局裁决，也可以向人民法院起诉，如果其中一部分人选择了申请复议，则()()()()。 　　A、这部分人如不服终局裁决，可以向人民法院起诉 　　B、这部分人不能再向人民法院起诉 　　C、另一部分人也应当选择申请复议 　　D、另一部分人仍可以依法向人民法院起诉 　　6、按照我国仲裁法的规定，仲裁协议应当具有下列内容：()()()()。 　　A、请求仲裁的意思表示B、仲裁事项 　　C、不服仲裁的解决办法D、选定的仲裁委员会 　　7、合议庭对死刑案件复核后，应当分别不同情况采用()()()()的办法处理。 　　A、用判决核准死刑B、用裁定核准死刑 　　C、在提审后用判决直接改判D、用裁定撤销原判决，发回重审 　　8、王某犯故意杀人罪，被一审人民法院判处死刑，王某未上诉。省高级人民法院经复核核准死刑，并下达执行死刑命令。执行死刑的人民法院在接到执行命令后，应当在()()()()日内将王某交付执行。 　　A、3日B、5日C、7日D、10日 　　9、有权拘传未被羁押的被告人的机关有()()()()。 　　A、公安机关B、人民检察院C、人民法院D、国家安全机关 　　10、根据法律规定，被告人不能委托()()()()为其辩护。 　　A、缺乏文化知识、法律知识的父母B、被依法剥夺政治权力的配偶 　　C、系被告人近亲属的陪审员D、系限制行为能力的子女 　　三、指出并改正下列命题的错误，请在错的词句下面划一横线，然后将你认为正确的内容写在后面的括号内。(每题1分，共8分) 　　1、当事人向人民法院提交的授权委托书无具体授权，但写明“全权代理”的，诉讼代理人有权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。() 　　2、在民事诉讼的第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则，就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，应及时判决。() 　　3、人民法院在审理行政案件中，对行政机关应给予行政处罚而没有给予行政处罚的人，可以直接给予行政处罚。() 　　4、我国仲裁法规定，涉外仲裁委员会作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行人或其财产不在我国领域内，应当由涉外仲裁委员会直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。() 　　5、外国人、外国企业和组织在中华人民共和国领域内要求中华人民共和国国家赔偿的不适用国家赔偿法。() 　　6、从证据分类上说，凡是证明被告人有罪并应从重处罚的证据，都属于直接证据。() 　　7、最高人民检察院对其同级法院即最高人民法院的裁判，无权提起抗诉。() 　　8、按照刑事诉讼法的规定，对不公开审理的案件，判决宣告时也不应当公开。() 　　四、简答题(第1、2题各2分，第3—10题各3分，第11题7分，共35分) 　　1、某个体户向某县工商行政管理局申请办理营业执照，工商局迟迟不予答复，该个体户多次去催办，工商局个体科科长说：“你条件不具备，还办什么执照，以后不要再找了。”为此，该个体户委托某律师向法院起诉。请问： 　　(1)该个体户的起诉应以谁为被告？ 　　(2)人民法院对该起诉应否受理？ 　　2、某县卫生防疫站，在一次检查时发现某个体餐馆卫生条件不合格，当即对其罚款600元，并限其立即改正，否则即令其停业。但该卫生防疫站没有出具决定书，也没有收集有关证据，只给了餐馆业主一罚款收据。该个体餐馆不服处罚，即向人民法院起诉。该卫生防疫站接到起诉书之后，未告知法院即找该个体餐馆要求其提供处罚当日的卫生不合格的有关证据。请问： 　　(1)该卫生防疫站没有出具决定书，人民法院应否受理该个体餐馆的起诉？ 　　(2)该卫生防疫站收集证据的行为是否合法？为什么？ 　　3、某日，法院执行员张某和书记员执行一民事判决，正在某机械厂大门东侧查封该厂一批钢材时，该厂法律顾问路过此地，即提出为什么没有厂方的人在场而擅自查封。张某解释说：“我们是在执行生效判决，查封财产一般不必通知被执行人到场。当然被执行人要求到场且不致妨害人民法院执行公务的，可以允许其到场。” 　　请问张某的解释是否正确？为什么？ 　　4、宋老汉因病死亡(其妻已故)，留有三儿两女，小儿子宋明将遗产全部占为己有。另两个儿子宋辉和宋祖即诉至法院，要求分割遗产。受诉法院即通知其两个女儿宋玉梅和宋玉兰不愿意参加诉讼，但又未明确表示放弃继承权。对她们二人的诉讼地位如何确定，合议庭意见不一致，有的主张将宋玉梅和宋玉兰列为共同原告；有的认为应列为第三人；有的认为不应将其列为当事人。请问法院应如何确定宋玉梅和宋玉兰的诉讼地位？为什么？ 　　5、张某因参与打架被公安机关取保候审后报经检察机关批准变更为逮捕。此案经一审法院判处张某有期徒刑六个月，二审法院维持原判，后经再审改判无罪。现张某打算提起赔偿诉讼。 　　现问，按国家赔偿法的规定，此案负有赔偿义务的机关是谁？根据是什么？ 　　6、某县人民法院在审理一起盗窃案时，审判长在宣布合议庭的组成人员、书记员、公诉人、辩护人的名单后，告知被告人有权对上述人员(除辩护人外)申请回避。当审判长问被告是否要求回避时，被告人说，要求公诉人回避。理由是：起诉书写的是他以溜门撬锁手段进行盗窃活动，而事实上他没有溜门撬锁。审判长认为被告申请回避的理由显然无理，即向被告人宣布回避要求无理，予以驳回，审判活动继续进行。 　　请问：本案审判长能否当庭驳回被告人的回避申请？为什么？ 　　7、被告人李某，男，15岁，系某校学生。今年七月三日将另一学生刺成重伤。八月三日，一审法院向其送达起诉书副本时告知其有权委托辩护人，李某表示不委托辩护人。法院遂于八月九日开庭公开审理此案，并判处李某有期徒刑2年。试分析：一审法院在审理此案中有无违反刑事诉讼法规定程序的情形，如有，请指出。 　　8、某自诉案件的自诉人李某的居住地与法院之间无公路，步行到法院需要三日，李某于4月18日接到法院一审判决书，5月2日他步行到法院将上诉状交到法院。 　　请问：法院应否接受上诉？为什么？ 　　9、被告人某甲将某乙骗至一无人居住房屋内，将某乙杀害。为了毁尸灭迹，又将房屋烧毁。在人民法院审判这个案件时，房屋的主人某丙提起了附带民事诉讼，要求被告人某甲赔偿因其烧毁房屋造成的损失。 　　请问：人民法院应否同意某丙的请求？请简要说明理由。 　　10、某造纸厂向河内排放污水，致使沿岸居民蒙受损害，但人数尚未确定。其中有27人向法院起诉。受诉法院即发出了公告，通知权利人在60日内到人民法院登记。但仅有3人登记。该30人即委托其中4人为代表人进行诉讼。最后法院判决造纸厂赔偿每人经济损失1200元。此后，又有未登记的23人在诉讼时效期间内向某律师事务所咨询，也要求起诉请求赔偿。该律师事务所对此有如下不同意见：(1)该23人不能再起诉；(2)法院应不予受理；(3)法院应驳回起诉；(4)法院应驳回诉讼请求；(5)法院认定其请求成立的，裁定适用已作出的上述判决；(6)法院应根据他们的具体情况作为另外一个案件重新作出新的判决。 　　请问：哪种意见正确？为什么？ 　　11、按照我国仲裁法规定，当事人之间发生合同纠纷、继承纠纷和其他财产权益纠纷，无论是否有仲裁协议，一方均可向被申请人所在地的仲裁委员会申请仲裁。裁决应当按照仲裁庭多数仲裁员的意见作出，仲裁庭形不成多数意见时，报仲裁委员会决定。当事人对裁决不服的，可以上诉。裁决发生法律效力后，任何单位无权撤销。一方不履行的，另一方可以向作出此裁决的仲裁委员会申请执行。 　　请自上而下地找出上面表述中存在的法律错误，并逐一(按1、2……顺序)简要说明理由。 　　五、案例分析。请仔细阅读下列各案例，并分析回答所提问题。(第1题4分，第2题8分，第3题15分，第4题10分，共37分) 　　1、滨江市工商行政管理局和市消费者协会在对该市化妆品市场联合检查过程中，认为三A商场销售的名牌化妆品是以假充真，遂根据《中华人民共和国消费者权益保护法》，共同署名对该商场作出罚款、销毁剩余伪劣化妆品的处理决定，并于当日将价值7万元的化妆品予以销毁。三A商场不服，未向上一级工商行政管理局申请复议，即向市人民法院提起行政诉讼。该法院将市工商行政管理局和市消费者协会列为共同被告。诉讼过程，三A商场又提起行政赔偿诉讼，要求赔偿因销毁化妆品造成的经济损失。受诉法院认为，行政赔偿诉讼应当和行政诉讼同时一并提起，遂裁定对三A商场的行政赔偿诉讼不予受理。 　　请问： 　　(1)三A商场未向上一级工商行政管理局申请复议，即直接向人民法院起诉是否正确？为什么？ 　　(2)受诉法院对三A商场提起的行政赔偿诉讼裁定不予受理是否正确？为什么？ 　　(3)受诉法院将滨江市消费者协会和滨江市工商行政管理局列为共同被告是否正确？为什么？ 　　(4)滨江市消费者协会在本案中可否成为诉讼当事人？成为何种诉讼当事人？ 　　2、李某(女)与张某(男)均为20周岁，且是同班同学的一对恋人，后李某因张某不思上进而与其分手，不久李某又与某机关干部朱某相恋。对此张某十分恼火。他利用负责到收发室取信件的便利，截获了朱某写给李某的情书，私自开拆并在班里传阅。李某遂向所在地区的公安机关提起控告。此案经公安机关侦查终结认为张某的行为已构成侵犯公民通信自由罪，并移送该区人民检察院审查起诉。检察院审查后认为，张某虽私自开拆他人信件，但并未造成严重后果，因此对张某作出了撤销案件的决定。 　　就上述情况，请回答： 　　(1)公安机关立案处理此案在程序上有无不妥之处？并简要说明法律依据。 　　(2)仅就程序而言，检察机关对公安机关移送起诉的案件，能否作出撤销案件的决定？为什么？ 　　(3)公安机关、检察机关处理此案，在程序上应如何操作？ 　　3、A县与C、D、E、F四虽相邻。A县某加工厂和B县某食品厂于1995年9月10日在C县签订了一真空食品袋加工承揽合同。其中约定：“运输方式：加工厂代办托运；履行地点：加工厂在D县的仓库。”“发生纠纷的解决方式：在E县仲裁委员会仲裁，也可以向C县和E县的人民法院起诉。”合同签订后，加工厂即在其设在F县的分厂进行加工，并在F县车站发货。食品厂收货后即投入使用。因真空食品袋质量不合格，致使食品厂已封装入库和销售出去的袋装食品大量腐败变质，损失5万元。两厂几经协商未果。食品厂的法定代表人即找到律师刘某咨询。最后提出：“怎么起诉都可以，但必须在我们B县法院打官司，你能办到就委托你，否则我另请高明。” 　　就上述情况，请回答： 　　(1)按我国现行法律规定，此纠纷应通过仲裁解决还是应通过诉讼解决？为什么？ 　　(2)E县法院是否有管辖权？为什么？ 　　(3)C县法院是否有管辖权？为什么？ 　　(4)F县法院是否有管辖权？为什么？ 　　(5)D县法院是否有管辖权？为什么？ 　　(6)A县法院是否有管辖权？为什么？ 　　(7)如果你是刘律师，能否满足食品厂的要求？为什么？ 　　4、1990年某村委会将果园平均分给各户承包，规定承包期5年。其中韩某承包了40棵苹果树。1992年，村委会又全部收回果园搞专业承包，发包给以鲁某为首的6人专业队，合同约定承包期10年。后因管理不便，经村委会同意，鲁某等6人又将其中原来韩某承包过的40棵苹果树转包给了刘某。一年后，韩某以他与村委会1990年的合同未到期为由，强行抢摘这40棵苹果树的苹果400多公斤，故引起纠纷。村委会调解不成，即宣布解除其与鲁某等6人的合同，准备重新平均分包到各户。鲁某等6人即诉至法院，请求继续履行合同。刘某则向法院请求韩某返还400多公斤苹果。一审法院即将韩某列为被告，将村委会和刘某列为第三人。判决会村委会提起上诉，二审法院发回重审，认为应将村委会和韩某列为共同被告，将刘某列为第三人。 　　就上述情况，请回答： 　　(1)从民事诉讼法律关系上讲，法院对本案纠纷应如何立案处理？ 　　(2)韩某的诉讼地位应如何确定？为什么？ 　　(3)村委会的诉讼地位应如何确定？为什么？ 　　(4)刘某的诉讼地位应如何确定？为什么？ 　　(5)鲁某等6人的诉讼地位应如何确定？为什么？