电子合同中的意思表示

第20卷第3期 2008年 6月 沈 阳 大 学 学 报 JOURNAL OF SHENYANG UNIVERSITY VoI．20，No．3 Jun． 200 8 文章编号：1008—9225(2008)03—0060—04 电子合同中的意思表示 李 如 雪 (华北水利水电学院，河南 郑州 450008) 摘 要：介绍了电子合同中意思表示电子化的特征及其对传统合同法中一些相关 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 的冲击 ，阐述了电 子意思表示的形式效力法律解决途径、电子意思表达的到达时间、电子意思表示的撤回与撤销等具体问 题 快递公司问题件快递公司问题件货款处理关于圆的周长面积重点题型关于解方程组的题及答案关于南海问题 。 关 键 词：电子合同；意思表示；电子意思表示 中图分类号：O 923．6 文献标识码：A 电子合同，又称电子商务合同，它是随着现代 电子计算机和网络通信技术以及电子商务的出现 而产生的一个新概念。计算机网络技术的发展使 信息的处理和传递产生了根本性的变革，从而使 人类商务活动摆脱了对传统纸面文书的依赖，代 之以电子形式。关于电子合同的含义，至今还没 有一个统一的定义。一般对电子合同从广义和狭 义两个角度分别来理解，“广义的电子合同是指经 电子手段 、光学手段，或其他类似手段拟定的约定 当事人之间权利与义务的契约形式，即通常意义 上所指的以‘数据电文’为形式订立的合同。狭义 的电子合同则专指由电子数据交换即 EDI方式 订立的合同。”⋯ 笔者认为，电子合同是指当事人之间通过网 络以电子邮件、电子数据交换等手段设立、变更、 终止财产性民事权利和义务关系的 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 。本文探 讨的电子合同即是基于上述定义的理解。 在电子合同中，意思表示是以电子数据信息 的形式表现的，是电子化的意思表示，学者通常称 之为电子意思表示。在《电子商务示范法》中，这 种电子化的意思表示被称为 Data Message(我国 《合同法》翻译为“数据电文”)[21。根据《电子商 务示范法》第2条：“数据电文”是指经由电子手 段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信 息。这些 手段包 括但 不限于 电子数 据 交换 (EDI)、电子邮件、电报、电传或传真。《电子商务 示范法》对电子形式作广义解释，不但包括了电子 数据交换、电子邮件等新形式，还包括了电报、电 传和传真。我国《合同法》也采用类似规定。本文 探讨的电子合同是以计算机网络为基础，主要以 电子数据交换、电子邮件等新形式为研究对象。 意思表示的电子化，对传统合同法中关于合同的 成立、效力等方面产生了冲击，如电子意思表示发 出与到达时间的确定，要约和承诺呈相对化趋势， 电子代理人所发出的意思表示的效力等问题。 一 、 电子合同中意思表示概述 1．意思表示形式的演变过程 意思表示是民事法律行为的基本构成要素， 法律行为的形式实际上就是意思表示的形式。合 同作为民事法律行为的一种 ，也以意思表示为要 素。合同形式即合同的表现形式，是当事人合意 的表现形式，是合同内容的外部表现，是当事人确 认共同意思表示的载体。因而合同的形式实际上 就是意思表示的形式。合同形式的选择取决于人 类信息交流的水平和方式。从历史发展的过程来 看，人类信息交流的方式经历了“口头形式”“书面 形式”“电子形式”的变化过程。意思表示形式的 电子化对现代合同法的书面形式要求提出了挑 战，这种电子形式的意思表示能否视为书面，它的 效力如何，关系到电子合同的法律效力问题。 2．电子意思表示的概念、特征 电子合同中的意思表示也就是行为人把进行 某一民事法律行为的内心效果意思，以电子手段 表达于外部的行为。这里所说的“电子手段”，一 般认为指的是一种综合技术，是一种含有电子的、 数据的、磁性的、光学的、电磁的或类似的手段。 电子合同中的意思表示，其主要特点就在于电子 收稿日期：2007～10—24 作者简介：李如雪(1978～)，女，河南商丘人，华北水利水电学院助教，硕士。 维普资讯 http://www.cqvip.com 第 3期 李如雪：电子合同中的意思表示 61 形式的运用，因而有学者直接将其称为“电子意思 表示”。电子意思表示的称法，在理论界尚不统 一 ，有的称为“自动化意思表示”或“自动化表示”， 或者“电子意思表示”，亦有称为“完全电子化的意 思表示”。德国有学者则认为，宜依据实际过程和 内容，对电子传达的意思表示、自动化意思表示与 电脑意思表示三者加以区分E3 J。本文采用“电子 意思表示”，这是理论界多数人的称法。 电子意思表示具有无纸化、电子化，表示过程 的自动化，易于复制和篡改及便捷性、国际化等特 征 二、电子意思表示法律制度的基本内 容 1．电子意思表示的形式效力及其解决途径 现行法上合同中的意思表示以书面形式为传 统，这明显地制约了网络的应用和电子合同的缔 结，信息技术和合同形式的矛盾冲突El益突出，传 统合同法面临着严峻挑战。电子意思表示的形式 效力问题关系着电子合同的法律效力，也关系到 依托新的信息技术进行的网络交易的存废问题。 目前，学术界关于电子意思表示形式问题的解决 途径主要有以下几种。 (1)合同途径 所谓合同途径是指由当事人在合同中约定， 将电子意思表示视为“书面”。实践中，有关组织 制定的通讯规范中往往采取两种不同的 方法 快递客服问题件处理详细方法山木方法pdf计算方法pdf华与华方法下载八字理论方法下载 ，一 种方法是由当事人在通讯协议中一致商定电子意 思表示即为书面文件。另一种方法则是由当事人 在协议中作出声明，放弃根据应适用的法律对电 子意思表示的有效性和强制执行力提出异议的权 利。 (2)法律途径 所谓法律途径是指通过立法 ，对“书面”作扩 大的法律解释，将电子意思表示纳入书面范畴。 这种途径采取“功能等同法”，即符合书面形式功 能的任何形式均可视为书面形式，而不论是纸面 的还是电子的形式。联合国《电子商务示范法》基 于“功能等同”的方法，通过对传统纸面要求的功 能与目的的 分析 定性数据统计分析pdf销售业绩分析模板建筑结构震害分析销售进度分析表京东商城竞争战略分析 ，以确定如何通过电子信息技术， 来实现其功能与 目的。具体而言，纸面文件可实 现如下功能：文件可被所有人阅读；经过长时间保 持不变；可以复制，令各方当事人持有相同内容的 副本；可通过签名的方法对内容进行鉴别；是法院 和公力机关可接受的。应当指出的是，电子信息 可以提供与上述书面文件一样的功能与安全程 度，因此，只要电子意思表示能够执行与纸面文件 的同等功能，就受到法律的承认。《新加坡电子交 易法》、我国香港《电子交易条例》等，以及我国 2005年 4月 1日开始实施的《中华人民共和国电 子签名法》均借鉴了“功能等同法”。 不管采取何种途径，各国和各组织立法都逐 步地承认了电子意思表示的法律效力，确认了以 电子形式订立合同的有效性，这将对电子商务的 发展起到积极的推动作用。但需要明确的是，尽 管“法律途径”和“合同途径”都是可以选择的解决 途径，但其效力却是有区别的。“合同途径”事实 上只有在有关国家法律允许当事人对书面形式要 求作出自由处分时才有效。而从实践来看，并不 是每个国家都允许这么做。从这一意义上看，只 有“法律途径”才是最为可靠的解决途径。 2．对话式与非对话式电子意思表示的区分 不同类型的电子意思表示的生效时间的确认 规则不同。电子意思表示可分为有相对人的电子 意思表示与无相对人的电子意思表示，有相对人 的电子意思表示又分为对话式电子意思表示和非 对话式电子意思表示。那么电子意思表示究竟是 对话式还是非对话式的意思表示，如何确定呢? 一 般认为，表意人与相对人能否直接即时沟通是 区分对话式与非对话式电子意思表示的标准。也 就是说 ，对话式电子意思表示以直接即时沟通为 必要，至于沟通的方式 ，如声音、文字、手语等均 可。反之，若非直接即时沟通的电子意思表示，属 于非对话式电子意思表示。根据这一标准，对以 下主要的几种电子意思表示作具体分析。 (1)对话式电子意思表示。这是通过网络对 话方式发出的电子意思表示。网络对话方式包 括：聊天工具(如 ICQ、MSN、雅虎通等)、网络聊 天室、电子公告栏(BI3S)，net—meeting软件或视频 会议工具等在网络空间可以直接即时通信的一切 方式。这些网络工具的共同点在于能够提供网络 直接即时通信，通过这些工具进行的电子意思表 示就是对话式电子意思表示。 (2)非对话式电子意思表示。是指通过网络 非直接即时通信方式表达的电子意思表示，主要 表现为以电子邮件(E—mail)传输手段作出的意思 表示和通过电子数据交换(Electronic Data Inter— change，简称 EDI)系统形成的意思表示。 第一种，E—mail电子意思表示。电子邮件是 通过计算机网络进行的一种现代通信手段。它可 以将邮件直接存储到对方主机的电子邮箱中，不 仅可以阅读，也便于修改和处理，还能同时发送给 维普资讯 http://www.cqvip.com 62 沈 阳 大 学 学 报 第20卷 许多接收者。最典型的 E—mail电子意思表示就 是要约人以E—mail发出要约，承诺人以 E—mail作 出承诺，从而缔结电子合同。必须指出的是，E— mail电子意思表示也并非绝对属于非对话式电子 意思表示。如果当事人的E—mail通信系统，具备 即时通信功能，能够即时通信，当表意人发出要约 时，相对人能够即时回复的，应该认定构成对话式 电子意思表示 J。 第二种，EDI电子意思表示。EDI(即电子数 据交换)，是指当事人通过协议，经由计算机通信 网络，对有关信息按照一定标准进行格式化处理， 并将这些格式化、标准化的数据，在他们的电子计 算机之间进行传输和 自动处理。并非所有的EDI 电子意思表示都属于非对话式电子意思表示，具 备直接即时通信功能的 EDI所为的电子意思表 示，有可能是对话式电子意思表示。 3．电子意思表示的到达时间 (1)对话式电子意思表示和普通对话式意思 表示一样采取“了解主义”。一般而言，了解主义 以当事人客观上“可以了解”为必要，但在当事人 有客观障碍不能了解时，以“实际了解”为必要。 若相对人没有立即承诺，电子意思表示即失去效 力。 (2)非对话式电子意思表示的生效，一般采 取到达主义。因而“到达”的确定对电子意思表示 的生效而言至关重要。一般来说，意思表示的“到 达”是指意思表示已进入相对人的支配范围，置于 相对人可以了解的状态而言。也就是说，“到达” 仅以相对人已居可了解的地位为已足，并非须使 相对人取得占有，更不须以相对人是否了解为条 件。因此，电子意思表示的到达”，在电子意思表 示传送到相对人的电脑荧屏或电子信箱(即邮件 服务器主机)，该电子意思表示为到达。目前，各 国家和国际组织主要针对非对话式电子意思表示 到达的确定进行立法。 联合国《电子商务示范法》第 15条第 2款规 定，“除非发端人与收件人另有协议，数据电文的 收到时间按下述办法确定：(a)如收件人为接收数 据电文而指定了某一信息系统，(I)以数据电文 进入该指定信息系统的时间为收到时间；或(Ⅱ) 如数据电文发给了收件人的一个信息系统但不是 指定的信息系统，则以收件人检索到该数据电文 的时间为收到时间。(b)如收件人并未指定某一 信息系统，则以数据电文进入收件人的任一信息 系统的时间为收到时间。”这一款规定电子意思表 示进入指定的信息系统的时间为电子意思表示的 到达时间。对收件人指定了接收电文的特定信息 系统，而电子意思表示实际上到达了收件人的一 个信息系统，但不是指定的信息系统的情况，应以 收件人检索到电子意思表示的时间为到达时间。 由此可以看出，电子意思表示的到达时间并不以 收件人的注意为标准，但在发件人将电子意思表 示发送至收件人的非指定信息系统时，才以收件 人注意到电子意思表示为标准。在信息系统的指 定上，法律要求必须是明确，如一项要约明确规定 了承诺的接收地址。如果只是在信头或在其他文 件上显示电子邮件的地址，不应视为明确指定了 一 个或多个信息系统。 4．电子意思表示的收讫确认 电子意思表示生效上的到达主义原则存在着 一 个缺陷，那就是由于受到电子通信手段的限制， 有许多的不确定因素，当事人发出要约或承诺后， 是否到达、何时到达，不能立即判定，不利于当事 人法律关系的稳定。因此，大多数国家和国际组 织在电子意思表示的立法上都规定了“收讫确认” (Acknowledgement of receipt)法律制度。收讫确 认是指在收件人收到发件人发出的电子意思表示 后，由其本人或指定的代理人或通过 自动交易系 统向发件人发出的表明已收到该意思表示的通 知。收讫确认实质上是通过发回来的信息来证实 电子意思表示是否到达，以及传递中有无错误发 生，它解决了意思表示发出后的不确定问题，降低 了交 易风险，在实际应用 中发挥着重要 的作 用 5。联合国《电子商务示范法》第 14条、德国 《电子数据交换基本协议》第 8条、新加坡《电子交 易法》第 15条、韩国《电子商业基本法》第 12条、 我国《电子签名法》第 10条均规定了电子意思表 示的收讫确认制度。 5．电子意思表示的撤回与撤销 电子意思表示能否被撤回和撤销呢?对此， 各国的电子交易法均采取了回避的态度，没有进 行规定，联合国《电子商务示范法》也不例外。学 者们对这一问题也存在着不同的认识。有的学者 认为，因为电子意思表示的传输速度极快，瞬间即 可到达，因而在电子商务环境下要撤回或撤销要 约是不可能的。也有学者认为，电子意思表示的 撤回与撤销虽然非常困难，但并非完全不可能。 笔者同意第二种观点，认为应当区分不同的情形， 区别对待。 (1)EDI电子意思表示的撤回与撤销。在 EDI电子合同中，电子意思表示的传输速度极快， 瞬间即可到达，而且受要约人的计算机系统一旦 维普资讯 http://www.cqvip.com 第3期 李如雪：电子合同中的意思表示 63 收到信息即可自动处理，发出确认指示。因而，在 这种系统中，电子要约与电子承诺一旦发出，想要 撤回是几乎不可能的，对此，大家都已达成共识。 至于EDI电子意思表示的撤销，联合国国际贸易 法委员会国际支付工作组研讨该问题时意见不 一 。 一 种意见认为，运用 EDI方式订立国际货物 销售合同时，要约得予撤销，只要撤销通知能在受 要约人发出承诺通知之前送达。另一种意见认 为，EDI技术使订约过程完全自动化，要约的撤销 是不现实的，而且，从某种意义上说，要约的撤回 与撤销在此已没有区分的必要。笔者认为，判断 在 EDI下要约有无撤销的问题，关键在于 EDI流 程中意思表示的到达与其发出之间存不存在可资 撤销的时间差。因为在完全 自动化的交易过程 中，意思表示的接受成为一种类似于“条件反射” 的机械化流程，意思于表示后瞬间即可传达到相 对人并为相对人的电子系统 自动识别与确认，生 成拒绝的意思表示或承诺的意思表示，表意人实 际上已无撤销 自己意思的机会，所以要约的撤销 是不可能的。 但是，EDI系统也可能出现有例外的情况，例 如，在网络服务器或线路出现故障的情况下，可能 会耽搁意思表示的收到时间，使意思表示撤回或 撤销的通知先于或同时到达相对人。在此情形 下，应允许意思表示的撤回或撤销。这是从尊重 契约自由原则和维护法律的一致性出发，使电子 合同的成立要件既不优于，也不劣于以其他方式 订立合同的情况。 (2)E—mail电子意思表示的撤回与撤销。在 以电子邮件形式订立电子合同的过程中，电子意 思表示往往会在接收人的邮箱内存储一段时间才 能得到回应，也就是说意思表示与到达之间客观 上存在一个时问差，因而以电子邮件所作出的意 思表示有撤回与撤销的可能性。 电子意思表示的生效采取到达主义的原则， 根据德国学者的观点，在电子邮件的到达时间上 是收件人可得期待开启邮箱的时间，因而 E— mail电子意思表示的发出与到达之间存在着一定 的时间差，这就为意思表示的撤回提供了机会。 而且以电子邮件方式进行的意思表示，相对人一 般不可能自动产生对应的意思表示，因而也可以 撤销。 也有观点认为，电子意思表示在到达收件人 的收件箱时即为生效，而在目前的技术条件下，电 子邮件的传送速度也非常快，意思表示发出与到 达的时间间隔极短，因此，想要撤回也是非常困难 的，所以在通常情况下应不允许撤回意思表示。 只有在出现网络故障、信箱拥挤等突发情况下，要 约与承诺不能及时到达时，才可允许撤回。笔者 赞同前一种观点。因为，在现实情况中，我们不可 能时时频繁地检查邮箱，因而应采纳德国学者的 观点，规定一个合理时间，在这个时问可得期待收 件人开启邮箱，时间届满，无论收件人查看与否， 均认为电子邮件已到达。因而，这就使得电子邮 件的发出与到达之间有一个时间差，也就为电子 邮件的撤回与撤销提供了可能。 参考文献： [1] 王泽鉴，民法总则[M]，北京：中国政法大学 出版社， 2001． [2] 王家福．中国民法学 ·民法债权[M]．北京：法律出版社， 1991． [3] 魏振瀛．民法 [M]．北京：北京大学出版社，2000：143— 144． [4] 蒋志培．网络与 电子商务法 [M]．北京：法律出版社， 2001：286． [5] 齐爱民，万暄，张素华．电子合同的民法原理[M]．武汉：武 汉大学出版社，2002：12． Declaration of W ill in Electronic Contract L R／．／xue (North China University of Water Conservancy and Electric Power，Zhengzhou 450008，China) Abstract：The characteristics of electronic declaration of will in electronic contract are introduced。as well as the impact of it upon the relevant systems of traditional contract law．The validity and solving ways。the arrival time．the withdrawal and revocation of electronic declaration of will are expounded． Key words：electronic contract；declaration of will；electronic declaration of will 【责任编辑 王立欣】 维普资讯 http://www.cqvip.com