劳动者解读劳动合同法

劳 动 者 解 读 《 劳 动 合 同 法 》 李 先 奇 律 师 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 2 提 纲 � 总 则 部 分 （ 3-5 ） � 《 劳 动 合 同 》 的 订 立 （ 6-1 7） � 《 劳 动 合 同 》 的 履 行 和 变 更 （ 18 -20 ） � 《 劳 动 合 同 》 的 解 除 和 终 止 （ 21 -34 ） � 劳 动 争 议 （ 38 -41 ） Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 3 有 关 《 劳 动 合 同 法 》 � 《 中 华 人 民 共 和 国 劳 动 合 同 法 》 已 由 中 华 人 民 共 和 国 第 十 届 全 国 人 民 代 表 大 会 常 务 委 员 会 第 二 十 八 次 会 议 于 20 07 年 6月 29 日 通 过 ， 自 20 08 年 1月 1日 起 施 行 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 4 《 劳 动 合 同 》 原 则 � 订 立 劳 动 合 同 ， 应 当 遵 循 合 法 、 公 平 、 平 等 自 愿 、 协 商 一 致 、 诚 实 信 用 的 原 则 � 依 法 订 立 的 劳 动 合 同 具 有 约 束 力 ， 用 人 单 位 与 劳 动 者 应 当 履 行 劳 动 合 同 约 定 的 义 务 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 5 《 劳 动 合 同 》 主 体 � 中 华 人 民 共 和 国 境 内 的 企 业 、 个 体 经 济 组 织 、 民 办 非 企 业 单 位 等 组 织 � 国 家 机 关 、 事 业 单 位 、 社 会 团 体 和 与 其 建 立 劳 动 关 系 的 劳 动 者 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 6 订 立 《 劳 动 合 同 》 了 解 事 项 � 劳 动 者 工 作 内 容 、 工 作 条 件 、 工 作 地 点 、 职 业 危 害 、 安 全 生 产 状 况 、 劳 动 报 酬 ， 以 及 其 他 情 况 � 不 得 扣 押 劳 动 者 的 居 民 身 份 证 和 其 他 证 件 ， 不 得 要 求 劳 动 者 提 供 担 保 或 者 以 其 他 名 义 向 劳 动 者 收 取 财 物 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 7 订 立 《 劳 动 合 同 》 的 要 求 � 建 立 劳 动 关 系 ， 应 当 订 立 书 面 劳 动 合 同 。 � 已 建 立 劳 动 关 系 ， 未 同 时 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 应 当 自 用 工 之 日 起 一 个 月 内 订 立 书 面 劳 动 合 同 。 � 用 人 单 位 与 劳 动 者 在 用 工 前 订 立 劳 动 合 同 的 ， 劳 动 关 系 自 用 工 之 日 起 建 立 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 8 订 立 《 劳 动 合 同 》 的 期 限 � 固 定 期 限 劳 动 合 同 � 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 � 以 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 9 订 立 《 劳 动 合 同 》 的 必 备 条 款 � （ 一 ） 用 人 单 位 的 名 称 、 住 所 和 法 定 代 表 人 或 者 主 要 负 责 人 ； � （ 二 ） 劳 动 者 的 姓 名 、 住 址 和 居 民 身 份 证 或 者 其 他 有 效 身 份 证 件 号 码 ； � （ 三 ） 劳 动 合 同 期 限 ； � （ 四 ） 工 作 内 容 和 工 作 地 点 ； � （ 五 ） 工 作 时 间 和 休 息 休 假 ； � （ 六 ） 劳 动 报 酬 ； � （ 七 ） 社 会 保 险 ； � （ 八 ） 劳 动 保 护 、 劳 动 条 件 和 职 业 危 害 防 护 ； � （ 九 ） 法 律 、 法 规 规 定 应 当 纳 入 劳 动 合 同 的 其 他 事 项 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 10 订 立 《 劳 动 合 同 》 的 约 定 条 款 � 试 用 期 � 培 训 服 务 期 � 商 业 秘 密 和 竞 业 限 制 � 违 约 金 � 补 充 保 险 和 福 利 待 遇 � 《 劳 动 合 同 法 》 对 以 上 约 定 条 款 作 出 了 限 制 性 的 规 定 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 11 《 劳 动 合 同 》 试 用 期 的 规 定 � 劳 动 合 同 期 限 三 个 月 以 上 不 满 一 年 的 ， 试 用 期 不 得 超 过 一 个 月 ； 劳 动 合 同 期 限 一 年 以 上 不 满 三 年 的 ， 试 用 期 不 得 超 过 二 个 月 ； 三 年 以 上 固 定 期 限 和 无 固 定 期 限 的 劳 动 合 同 ， 试 用 期 不 得 超 过 六 个 月 。 � 同 一 用 人 单 位 与 同 一 劳 动 者 只 能 约 定 一 次 试 用 期 。 � 以 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同 或 者 劳 动 合 同 期 限 不 满 三 个 月 的 ， 不 得 约 定 试 用 期 。 � 试 用 期 包 含 在 劳 动 合 同 期 限 内 。 劳 动 合 同 仅 约 定 试 用 期 的 ， 试 用 期 不 成 立 ， 该 期 限 为 劳 动 合 同 期 限 。 � 劳 动 合 同 不 足 3个 月 及 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同 ， 不 得 约 定 试 用 期 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 12 《 劳 动 合 同 》 试 用 期 工 资 � 劳 动 者 在 试 用 期 的 工 资 不 得 低 于 本 单 位 相 同 岗 位 最 低 档 工 资 � 劳 动 者 在 试 用 期 的 工 资 不 得 低 于 劳 动 合 同 约 定 工 资 的 百 分 之 八 十 � 劳 动 者 在 试 用 期 的 工 资 不 得 低 于 用 人 单 位 所 在 地 的 最 低 工 资 标 准 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 13 试 用 期 解 除 《 劳 动 合 同 》 条 件 � 在 试 用 期 中 ， 除 劳 动 者 有 《 劳 动 合 同 法 》 第 三 十 九 条 和 第 四 十 条 第 一 项 、 第 二 项 规 定 的 情 形 外 ， 用 人 单 位 不 得 解 除 劳 动 合 同 � 用 人 单 位 在 试 用 期 解 除 劳 动 合 同 的 ， 应 当 向 劳 动 者 说 明 理 由 � 劳 动 者 在 试 用 期 内 提 前 三 日 通 知 用 人 单 位 ， 可 以 解 除 劳 动 合 同 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 14 有 关 培 训 与 服 务 期 � 用 人 单 位 为 劳 动 者 提 供 专 项 培 训 费 用 ， 对 其 进 行 专 业 技 术 培 训 的 ， 可 以 与 该 劳 动 者 订 立 协 议 ， 约 定 服 务 期 。 � 劳 动 者 违 反 服 务 期 约 定 的 ， 应 当 按 照 约 定 向 用 人 单 位 支 付 违 约 金 。 违 约 金 的 数 额 不 得 超 过 用 人 单 位 提 供 的 培 训 费 用 。 用 人 单 位 要 求 劳 动 者 支 付 的 违 约 金 不 得 超 过 服 务 期 尚 未 履 行 部 分 所 应 分 摊 的 培 训 费 用 。 � 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 服 务 期 的 ， 不 影 响 按 照 正 常 的 工 资 调 整 机 制 提 高 劳 动 者 在 服 务 期 期 间 的 劳 动 报 酬 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 15 有 关 商 业 秘 密 � 劳 动 者 可 以 在 劳 动 合 同 中 约 定 保 守 用 人 单 位 的 商 业 秘 密 和 与 知 识 产 权 相 关 的 保 密 事 项 。 （ 人 员 范 围 ： 高 管 、 高 技 、 知 密 ） � 负 有 保 密 义 务 的 劳 动 者 与 用 人 单 位 可 以 在 劳 动 合 同 或 者 保 密 协 议 中 约 定 竞 业 限 制 条 款 ， 并 约 定 在 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 后 ， 在 竞 业 限 制 期 限 内 按 月 给 予 劳 动 者 经 济 补 偿 。 劳 动 者 违 反 竞 业 限 制 约 定 的 ， 应 当 按 照 约 定 向 用 人 单 位 支 付 违 约 金 。 （ 范 围 、 地 域 、 期 限 、 违 约 金 标 准 ） Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 16 有 关 竞 业 限 制 � 竞 业 限 制 的 人 员 限 于 用 人 单 位 的 高 级 管 理 人 员 、 高 级 技 术 人 员 和 其 他 负 有 保 密 义 务 的 人 员 。 竞 业 限 制 的 范 围 、 地 域 、 期 限 由 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 ， 竞 业 限 制 的 约 定 不 得 违 反 法 律 、 法 规 的 规 定 。 � 在 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 后 ， 前 款 规 定 的 人 员 到 与 本 单 位 生 产 或 者 经 营 同 类 产 品 、 从 事 同 类 业 务 的 有 竞 争 关 系 的 其 他 用 人 单 位 ， 或 者 自 己 开 业 生 产 或 者 经 营 同 类 产 品 、 从 事 同 类 业 务 的 竞 业 限 制 期 限 ， 不 得 超 过 二 年 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 17 有 关 违 约 金 � 除 培 训 费 用 、 商 业 秘 密 、 竞 业 限 制 规 定 的 违 约 金 情 形 外 ， 劳 动 者 不 承 担 其 他 违 约 金 （ 第 22 、 23 条 规 定 ） Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 18 《 劳 动 合 同 》 履 行 � 劳 动 者 应 当 按 照 劳 动 合 同 的 约 定 ， 全 面 履 行 劳 动 合 同 � 用 人 单 位 变 更 名 称 、 法 定 代 表 人 、 主 要 负 责 人 或 者 投 资 人 等 事 项 ， 不 影 响 劳 动 合 同 的 履 行 。 � 用 人 单 位 发 生 合 并 或 者 分 立 等 情 况 ， 原 劳 动 合 同 继 续 有 效 ， 劳 动 合 同 由 承 继 其 权 利 和 义 务 的 用 人 单 位 继 续 履 行 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 19 《 劳 动 合 同 》 变 更 � 用 人 单 位 与 劳 动 者 协 商 一 致 ， 可 以 变 更 劳 动 合 同 约 定 的 内 容 。 变 更 劳 动 合 同 ， 应 当 采 用 书 面 形 式 。 � 变 更 后 的 劳 动 合 同 文 本 由 用 人 单 位 和 劳 动 者 各 执 一 份 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 20 劳 动 者 的 权 利 � 劳 动 者 有 权 按 照 劳 动 合 同 约 定 及 国 家 法 律 规 定 ， 及 时 足 额 获 得 劳 动 报 酬 � 劳 动 者 按 照 规 定 加 班 的 ， 有 权 获 得 加 班 费 或 相 应 的 补 休 � 劳 动 者 有 权 拒 绝 用 人 单 位 的 违 章 指 挥 、 强 令 冒 险 作 业 � 劳 动 者 对 危 害 生 命 安 全 和 身 体 健 康 的 劳 动 条 件 ， 有 权 提 出 批 评 、 检 举 和 控 告 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 21 《 劳 动 合 同 》 解 除 情 形 � 协 商 解 除 � 法 定 解 除 劳 动 合 同 的 情 形 ： � 劳 动 者 解 除 劳 动 合 同 的 情 形 � 用 人 单 位 解 除 劳 动 合 同 的 情 形 � 禁 止 用 人 单 位 解 除 劳 动 合 同 的 情 形 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 22 《 劳 动 合 同 》 协 商 解 除 � 用 人 单 位 与 劳 动 者 协 商 一 致 ， 可 以 解 除 劳 动 合 同 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 23 劳 动 者 预 告 解 除 劳 动 合 同 � 劳 动 者 提 前 三 十 日 以 书 面 形 式 通 知 用 人 单 位 ， 可 以 解 除 劳 动 合 同 。 � 劳 动 者 在 试 用 期 内 提 前 三 日 通 知 用 人 单 位 ， 可 以 解 除 劳 动 合 同 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 24 劳 动 者 随 时 解 除 劳 动 合 同 情 形 � 未 按 照 劳 动 合 同 约 定 提 供 劳 动 保 护 或 者 劳 动 条 件 的 ； � 未 及 时 足 额 支 付 劳 动 报 酬 的 ； � 未 依 法 为 劳 动 者 缴 纳 社 会 保 险 费 的 ； � 用 人 单 位 的 规 章 制 度 违 反 法 律 、 法 规 的 规 定 ， 损 害 劳 动 者 权 益 的 ； � 因 本 法 第 二 十 六 条 第 一 款 规 定 的 情 形 致 使 劳 动 合 同 无 效 的 ； � 法 律 、 行 政 法 规 规 定 劳 动 者 可 以 解 除 劳 动 合 同 的 其 他 情 形 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 25 劳 动 者 立 即 解 除 劳 动 合 同 情 形 � 用 人 单 位 以 暴 力 、 威 胁 或 者 非 法 限 制 人 身 自 由 的 手 段 强 迫 劳 动 者 劳 动 的 � 用 人 单 位 违 章 指 挥 、 强 令 冒 险 作 业 危 及 劳 动 者 人 身 安 全 的 � 上 述 情 形 劳 动 者 可 以 立 即 解 除 劳 动 合 同 ， 不 需 事 先 告 知 用 人 单 位 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 26 用 人 单 位 解 除 劳 动 合 同 情 形 � 在 试 用 期 间 被 证 明 不 符 合 录 用 条 件 的 ； � 严 重 违 反 用 人 单 位 的 规 章 制 度 的 ； � 严 重 失 职 ， 营 私 舞 弊 ， 给 用 人 单 位 造 成 重 大 损 害 的 ； � 劳 动 者 同 时 与 其 他 用 人 单 位 建 立 劳 动 关 系 ， 对 完 成 本 单 位 的 工 作 任 务 造 成 严 重 影 响 ， 或 者 经 用 人 单 位 提 出 ， 拒 不 改 正 的 ； � 因 本 法 第 二 十 六 条 第 一 款 第 一 项 规 定 的 情 形 致 使 劳 动 合 同 无 效 的 ； � 被 依 法 追 究 刑 事 责 任 的 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 27 用 人 单 位 附 义 务 解 除 劳 动 合 同 情 形 � （ 一 ） 劳 动 者 患 病 或 者 非 因 工 负 伤 ， 在 规 定 的 医 疗 期 满 后 不 能 从 事 原 工 作 ， 也 不 能 从 事 由 用 人 单 位 另 行 安 排 的 工 作 的 ； � （ 二 ） 劳 动 者 不 能 胜 任 工 作 ， 经 过 培 训 或 者 调 整 工 作 岗 位 ， 仍 不 能 胜 任 工 作 的 ； � （ 三 ） 劳 动 合 同 订 立 时 所 依 据 的 客 观 情 况 发 生 重 大 变 化 ， 致 使 劳 动 合 同 无 法 履 行 ， 经 用 人 单 位 与 劳 动 者 协 商 ， 未 能 就 变 更 劳 动 合 同 内 容 达 成 协 议 的 。 � 用 人 单 位 可 以 解 除 劳 动 合 同 ， 但 应 提 前 三 十 日 以 书 面 形 式 通 知 劳 动 者 本 人 或 者 额 外 支 付 劳 动 者 一 个 月 工 资 ， 变 更 一 次 岗 位 ， 支 付 经 济 补 偿 ； 并 受 禁 止 解 除 劳 动 合 同 的 限 制 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 28 用 人 单 位 不 得 解 除 劳 动 合 同 情 形 � 从 事 接 触 职 业 病 危 害 作 业 的 劳 动 者 未 进 行 离 岗 前 职 业 健 康 检 查 ， 或 者 疑 似 职 业 病 病 人 在 诊 断 或 者 医 学 观 察 期 间 的 ； � 在 本 单 位 患 职 业 病 或 者 因 工 负 伤 并 被 确 认 丧 失 或 者 部 分 丧 失 劳 动 能 力 的 ； � 患 病 或 者 非 因 工 负 伤 ， 在 规 定 的 医 疗 期 内 的 ； � 女 职 工 在 孕 期 、 产 期 、 哺 乳 期 的 ； � 在 本 单 位 连 续 工 作 满 十 五 年 ， 且 距 法 定 退 休 年 龄 不 足 五 年 的 ； � 法 律 、 行 政 法 规 规 定 的 其 他 情 形 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 29 经 营 性 裁 员 � 有 下 列 情 形 之 一 ， 需 要 裁 减 人 员 二 十 人 以 上 或 者 裁 减 不 足 二 十 人 但 占 企 业 职 工 总 数 百 分 之 十 以 上 的 ， 用 人 单 位 提 前 三 十 日 向 工 会 或 者 全 体 职 工 说 明 情 况 ， 听 取 工 会 或 者 职 工 的 意 见 后 ， 裁 减 人 员 方 案 经 向 劳 动 行 政 部 门 报 告 ， 可 以 裁 减 人 员 ： � （ 一 ） 依 照 企 业 破 产 法 规 定 进 行 重 整 的 ； � （ 二 ） 生 产 经 营 发 生 严 重 困 难 的 ； � （ 三 ） 企 业 转 产 、 重 大 技 术 革 新 或 者 经 营 方 式 调 整 ， 经 变 更 劳 动 合 同 后 ， 仍 需 裁 减 人 员 的 ； � （ 四 ） 其 他 因 劳 动 合 同 订 立 时 所 依 据 的 客 观 经 济 情 况 发 生 重 大 变 化 ， 致 使 劳 动 合 同 无 法 履 行 的 。 � 裁 减 人 员 时 ， 应 当 优 先 留 用 下 列 人 员 ： � （ 一 ） 与 本 单 位 订 立 较 长 期 限 的 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 ； � （ 二 ） 与 本 单 位 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 ； � （ 三 ） 家 庭 无 其 他 就 业 人 员 ， 有 需 要 扶 养 的 老 人 或 者 未 成 年 人 的 。 � 用 人 单 位 依 照 本 条 第 一 款 规 定 裁 减 人 员 ， 在 六 个 月 内 重 新 招 用 人 员 的 ， 应 当 通 知 被 裁 减 的 人 员 ， 并 在 同 等 条 件 下 优 先 招 用 被 裁 减 的 人 员 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 30 劳 动 合 同 终 止 事 由 � 劳 动 合 同 期 满 的 ； � 劳 动 者 开 始 依 法 享 受 基 本 养 老 保 险 待 遇 的 ； � 劳 动 者 死 亡 ， 或 者 被 人 民 法 院 宣 告 死 亡 或 者 宣 告 失 踪 的 ； � 用 人 单 位 被 依 法 宣 告 破 产 的 ； � 用 人 单 位 被 吊 销 营 业 执 照 、 责 令 关 闭 、 撤 销 或 者 用 人 单 位 决 定 提 前 解 散 的 ； � 法 律 、 行 政 法 规 规 定 的 其 他 情 形 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 31 支 付 经 济 补 偿 的 情 形 � 劳 动 者 依 照 本 法 第 三 十 八 条 规 定 解 除 劳 动 合 同 的 （ 单 位 违 法 ） ； � 用 人 单 位 与 劳 动 者 协 商 一 致 解 除 劳 动 合 同 的 ； � 用 人 单 位 依 照 本 法 第 四 十 条 规 定 解 除 劳 动 合 同 的 （ 患 病 、 非 因 工 负 伤 、 不 胜 任 工 作 、 客 观 情 况 重 大 变 化 ） ； � 用 人 单 位 依 照 本 法 第 四 十 一 条 第 一 款 规 定 解 除 劳 动 合 同 （ 裁 员 ） ； � 除 用 人 单 位 维 持 或 者 提 高 劳 动 合 同 约 定 条 件 续 订 劳 动 合 同 ， 劳 动 者 不 同 意 续 订 的 情 形 外 ， 依 照 本 法 第 四 十 四 条 第 一 项 规 定 终 止 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 （ 期 满 终 止 ） ； � 依 照 本 法 第 四 十 四 条 第 四 项 、 第 五 项 规 定 终 止 劳 动 合 同 的 （ 破 产 、 吊 销 等 ） ； � 法 律 、 行 政 法 规 规 定 的 其 他 情 形 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 32 经 济 补 偿 支 付 � 经 济 补 偿 按 劳 动 者 在 本 单 位 工 作 的 年 限 ， 每 满 一 年 支 付 一 个 月 工 资 的 标 准 向 劳 动 者 支 付 。 六 个 月 以 上 不 满 一 年 的 ， 按 一 年 计 算 ； 不 满 六 个 月 的 ， 向 劳 动 者 支 付 半 个 月 工 资 的 经 济 补 偿 。 � 劳 动 者 月 工 资 高 于 用 人 单 位 所 在 直 辖 市 、 设 区 的 市 级 人 民 政 府 公 布 的 本 地 区 上 年 度 职 工 月 平 均 工 资 三 倍 的 ， 向 其 支 付 经 济 补 偿 的 标 准 按 职 工 月 平 均 工 资 三 倍 的 数 额 支 付 ， 向 其 支 付 经 济 补 偿 的 年 限 最 高 不 超 过 十 二 年 。 � 本 条 所 称 月 工 资 是 指 劳 动 者 在 劳 动 合 同 解 除 或 者 终 止 前 十 二 个 月 的 平 均 工 资 。 （ 不 考 虑 企 业 平 均 工 资 ） Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 33 经 济 补 偿 金 特 别 规 定 � 用 人 单 位 违 反 本 法 规 定 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 ， 劳 动 者 要 求 继 续 履 行 劳 动 合 同 的 ， 用 人 单 位 应 当 继 续 履 行 ； 劳 动 者 不 要 求 继 续 履 行 劳 动 合 同 或 者 劳 动 合 同 已 经 不 能 继 续 履 行 的 ， 用 人 单 位 应 当 依 照 本 法 第 八 十 七 条 规 定 支 付 赔 偿 金 （ 双 倍 ） 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 34 解 除 《 劳 动 合 同 》 后 的 义 务 � 用 人 单 位 应 当 在 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 时 出 具 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 的 证 明 ， 并 在 十 五 日 内 为 劳 动 者 办 理 档 案 和 社 会 保 险 关 系 转 移 手 续 。 � 劳 动 者 应 当 按 照 双 方 约 定 ， 办 理 工 作 交 接 。 用 人 单 位 依 照 本 法 有 关 规 定 应 当 向 劳 动 者 支 付 经 济 补 偿 的 ， 在 办 结 工 作 交 接 时 支 付 。 � 用 人 单 位 对 已 经 解 除 或 者 终 止 的 劳 动 合 同 的 文 本 ， 至 少 保 存 二 年 备 查 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 35 有 关 聘 用 制 的 人 员 � 事 业 单 位 与 实 行 聘 用 制 的 工 作 人 员 订 立 、 履 行 、 变 更 、 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 ， 法 律 、 行 政 法 规 或 者 国 务 院 另 有 规 定 的 ， 依 照 其 规 定 ； 未 作 规 定 的 ， 依 照 本 法 有 关 规 定 执 行 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 36 特 别 规 定 （ 三 种 用 工 形 式 ） � 集 体 合 同 （ 工 会 或 职 工 代 表 签 订 ） � 劳 务 派 遣 （ 二 年 以 上 ） � 非 全 日 制 用 工 （ 一 般 每 日 工 作 时 间 不 超 过 4小 时 ， 每 周 工 作 时 间 累 计 不 超 过 24 小 时 ） Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 37 法 律 实 施 的 衔 接 � 本 法 施 行 前 已 依 法 订 立 且 在 本 法 施 行 之 日 存 续 的 劳 动 合 同 ， 继 续 履 行 ； 本 法 第 十 四 条 第 二 款 第 三 项 规 定 连 续 订 立 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 次 数 ， 自 本 法 施 行 后 续 订 固 定 期 限 劳 动 合 同 时 开 始 计 算 。 � 本 法 施 行 前 已 建 立 劳 动 关 系 ， 尚 未 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 应 当 自 本 法 施 行 之 日 起 一 个 月 内 订 立 。 � 本 法 施 行 之 日 存 续 的 劳 动 合 同 在 本 法 施 行 后 解 除 或 者 终 止 ， 依 照 本 法 第 四 十 六 条 规 定 应 当 支 付 经 济 补 偿 的 ， 经 济 补 偿 年 限 自 本 法 施 行 之 日 起 计 算 ； 本 法 施 行 前 按 照 当 时 有 关 规 定 ， 用 人 单 位 应 当 向 劳 动 者 支 付 经 济 补 偿 的 ， 按 照 当 时 有 关 规 定 执 行 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 38 劳 动 者 申 诉 及 反 诉 � 确 认 申 诉 主 体 成 立 ， 管 辖 合 法 。 � 按 照 法 定 程 序 配 合 劳 动 仲 裁 机 关 办 理 有 关 手 续 。 � 全 面 分 析 申 诉 理 由 和 申 诉 请 求 ， 认 真 作 好 申 诉 的 准 备 。 � 分 析 申 诉 理 由 和 请 求 是 否 成 立 ； 作 好 开 庭 的 证 据 准 备 。 � 有 条 件 的 劳 动 者 递 交 申 诉 书 之 前 可 向 律 师 或 专 业 人 士 咨 询 。 � 在 用 工 单 位 申 诉 的 情 况 下 ， 要 主 动 提 出 反 诉 ， 为 和 解 创 造 条 件 。 劳 动 者 在 开 庭 调 查 之 前 有 权 提 出 反 诉 要 求 ， 仲 裁 庭 经 审 查 后 可 以 合 并 审 理 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 39 庭 审 过 程 中 应 把 握 的 环 节 � 1、 劳 动 者 在 开 庭 调 查 之 前 ， 有 权 增 加 ， 变 更 申 诉 请 求 ； 劳 动 者 被 诉 情 形 下 ， 针 对 申 诉 人 新 的 申 诉 请 求 ， 劳 动 者 有 权 要 求 新 的 答 辩 期 。 � 2、 在 开 庭 调 查 时 要 把 握 证 据 和 依 据 。 注 意 用 证 据 说 明 事 实 ， 要 善 于 运 用 企 业 劳 动 合 同 和 规 章 制 度 。 � 3、 在 辩 论 阶 段 应 围 绕 事 实 和 依 据 充 分 行 使 辩 论 权 。 � 4、 在 调 解 阶 段 要 把 握 调 解 机 会 ， 积 极 争 取 有 利 条 件 。 � 5、 在 仲 裁 休 庭 或 闭 庭 时 ， 要 认 真 审 核 庭 审 笔 录 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 40 对 裁 决 不 服 时 应 把 握 的 环 节 � 认 真 分 析 裁 决 书 中 审 理 查 明 的 事 实 和 评 判 理 由 。 � 在 败 诉 的 案 件 中 有 三 个 方 面 的 原 因 ， 一 是 证 据 不 足 ， 可 能 是 事 实 ， 但 缺 乏 有 效 的 证 据 ， 劳 动 仲 裁 机 构 无 法 认 定 ； 二 是 法 律 时 效 问 题 ， 事 实 很 清 楚 ， 后 果 也 严 重 ， 但 已 超 过 法 律 规 定 的 时 效 期 间 。 三 是 法 律 依 据 有 ， 但 依 据 错 了 ； 上 述 原 因 都 具 有 人 的 主 观 性 和 不 确 定 性 。 � 咨 询 律 师 和 劳 动 关 系 专 家 对 裁 决 书 的 意 见 和 建 议 。 比 较 自 己 的 看 法 与 律 师 、 专 家 的 意 见 是 否 一 致 。 � 珍 惜 起 诉 的 机 会 ， 争 取 胜 诉 的 结 果 。 � 根 据 审 视 的 结 论 和 律 师 、 专 家 的 意 见 ， 有 一 点 的 希 望 就 要 尽 全 部 的 努 力 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 41 正 确 认 识 劳 动 争 议 � 劳 动 者 在 无 法 协 商 解 决 劳 动 争 议 时 ， 应 勇 敢 地 拿 起 法 律 武 器 ， 维 护 自 己 的 劳 动 权 益 ； � 劳 动 仲 裁 、 诉 讼 的 提 起 ， 不 仅 可 以 解 决 劳 动 者 自 身 的 合 法 权 益 问 题 ， 更 可 以 帮 助 用 工 企 业 完 善 劳 动 制 度 ； � 劳 动 争 议 的 处 理 ， 不 仅 提 高 社 会 的 维 权 意 识 ， 更 可 以 提 高 社 会 的 法 治 水 平 。 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om 42 结 束 语 谢 谢 各 位 ！ 联 系 人 ： 李 先 奇 手 机 ： 13 37 16 58 35 8 Em ail： xq _la wy er@ sin a.c om