_公司法_应引入独立董事制度_李华素

第20卷第2期河北法学Vol20,No22002年3月HbiLawScincMar,2002《公司法》应引入独立董事 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 李华素(河北证券有限责任公司法律事务部,河北石家庄050000)摘　要:虽然证监会的监管力度不断加大,刑事处罚也开始涉足证券市场,但操纵股价、关联交易、发布虚假信息的违法行为仍屡禁不止其中最重要的原因之一是现行《公司法》中股权结构不合理、公司机构的权利设置和制衡 规定 关于下班后关闭电源的规定党章中关于入党时间的规定公务员考核规定下载规定办法文件下载宁波关于闷顶的规定 不严密,甚至出现空白,使不法之徒钻了空子为了有效制止违法行为,保护中小投资者的利益,应借鉴国际法人治理先进经验,引入独立董事制度,使公司法的相关规定更趋科学、合理关键词:独立董事;上市公司;内部人控制中图分类号:DF41191　文献标识码:A　文章编号:10023933(2002)02015102IndpndntDirctorSystmshouldbintroducdintothCorporationLawofPRC　Abstract:AlthoughChinaScuritisSuprisingCommitt(CSSC)hasalradypaidmorattntiontosuprision,aswllasthcriminalpnaltyhasalradybndrawnintothscuritymarktlaws,somcassstillhappnfrquntlysuchascontrollingstockpricandpublishingfalsinformationaswllasassociatddalsOnofthmostimportantrasonsisthunrasonablstructurofstockntityinthCorporationLawofPRC,inwhichthimprcisnssnblanknssofthrights'stupandbalancsxistsInordrtoprntsuchcassfrombinghappndandprotctingthmdiumandsmallinstors'rights,thorsasadancdxprincsonhowtoadministratartificialprsonshouldbborrowd,ithindpndntdirctorsystmshouldbintroducdthatismorrasonablandscintificforthCorporationLawofPRCKywords:indpndntdirctor;listdcompany;intrnalprsonnlsuprision　　今年8月,辽宁省AAA级信誉企业黎明股份惊爆亿元假账据财政部专员办对黎明股份及所属企业会计报表抽查发现,1999年度该公司为了粉饰其经营业绩,年报公布的资产、负债、所有者权益、主营业务收入、利润等一系列财务指标,竟然全都做了假净利润公布赢利5231万元,实际亏损3348万元银广厦过去两年度财会报告中所涉的全资子公司(天津广夏有限责任公司)部分,在产品产量、出口数量、结汇金额及财务数据方面都存在着广泛而严重的造假问题,其造假时间长、手段隐蔽、情节严重令人触目惊心三九医药股份有限公司的大股东及关联方占用上市公司资金超过25亿元,占公司净资产的96%,比ST猴王大股东历年来累计占用ST猴王的资金还多(猴王集团占有猴王股份的资金高达529亿元,占猴王股份总资产的6812%)中国主板市场创建以来,一些制假、造假、肆意挪用上市公司资金的丑陋事件不断出现,使本来业绩不错的上市公司逐渐沦为ST、PT甚至退市,使投资者蒙受巨大损失其中一个重要原因就是《公司法》有关股东大会、董事会、高层管理三者制衡不够,没有建立起有效的法人治理结构正如证监会主席周小川所说“中国资本市场上已经有一批实际上被掏空了的上—151—收稿日期:20010924作者简介:李华素(1967),女,河北省无极县人,河北证券有限责任公司法律事务部副总经理,经济师研究方向:公司法、证券法市公司,在近期还会有一些被掏空了的上市公司暴露出来,这很大程度可以归结为公司治理结构不健全导致的恶意决策”《中华人民共和国公司法》实施后,在改制已设公司、 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 新设公司、建立现代企业制度方面发挥了重要作用但随着市场经济的发展,《公司法》在公司的组织结构方面的规定越发显得粗糙,这点突出体现在上市公司的治理结构上概括起来有以下几点:第一,股权结构分布不合理,国有大股东控制力超强我国的上市公司大多由国有企业经重组后以募集方式设立,股权相对集中其中半数以上的公司第一大股东的持股比例高于50%,不少公司第一大股东的持股比例甚至高达667%根据《公司法》规定,股东大会决议分为普通决议和特别决议,普通决议需要出席股东大会的股东所代表的表决权的半数以上通过,只有特别决议才需要三分之二以上的表决权通过而选举和变更董事属于普通决议,只要50%以上的表决权就可以通过因此,在非累计投票制下,拥有50%以上的股份意味着可以控制全部董事的选举,进而控制上市公司的经营权股权过于集中在国有大股东手中容易造成国有大股东和上市公司在公司人员、资产、财务上长期不分家;上市公司的资产安全得不到保障,关联交易盛行,经营业绩的可靠性降低;国有大股东操纵公司的一切事务,董事、监事由国有大股东一人委派,公司机构间难以形成制约关系;大股东决策只从自身利益考虑,侵害了中小股东的利益,等等第二,公司被内部人控制,难以形成互相制衡的科学体制内部人控制是指公司内部的高级管理层控制董事会,进而控制公司的经营决策的情况如果公司的控股股东操纵董事的任免权,而这样的董事会成员同时也是公司的高级管理人员,董事会也就失去了监督高级管理人员的职能首先自我监督是一种很难达到的境界其次执行董事由于担心自己在公司的职务受到影响,不敢对高级管理人员的做法提出批评我国内部人控制往往表现出与大股东控制重合的特点尤其当大股东是国有资产管理部门时,由于所有者缺位,内部管理者成为公司的主人,控制公司董事会,甚至挑选董事,决定董事的任免第三,监事会名不副实,形同虚设《公司法》规定,规模较大的有限责任公司和股份公司应当设立监事会,负责监督董事会和经营者的行为监事会的成员由两部分组成,一部分由职工代表大会选举,一部分由股东提名职工代表大会由于工作上受董事会和经理领导,后顾之忧使其很难行使监督职责;有的监事属于高级管理人员,即使来自股东方面的监事由于缺少必要的渠道,很难了解公司经营的实际情况另一方面,监事会的职权仅限于事后监督,监事会无提名和任免董事和经营权,无控制和战略决策权虽然《公司法》规定,监事会有权检查公司财务,有权对董事、经理执行职务时违反法律、法规或者公司章程的行为予以监督,但监事会行使这两项权利时往往需要律师、会计师等专业人员的帮助,而《公司法》并没有规定监事会聘请中介机构的费用由公司承担,致使监事会行使权利无物质保障,使监事会在公司治理结构中成为摆设第四,董事未尽勤勉之职,董事会运作效率低下在公司经营的过程中,董事会的职责是挑选公司经营者,并对公司的经营策略、方针以及重大问题作出决策而目前我国公司尤其上市公司的股东决策滞后、疲于应付,同时,部分董事对公司经营关注不够,缺乏对董事的勉励和约束规定针对以上弊端,许多专家学者提出在上市公司董事会中,增加一定数量的独立董事所谓独立董事是指不在公司担任除董事以外的其他职务,并与其所聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事证监会在建立独立董事制度方面进行了大胆尝试1997年12月证监委发布的《关于促进境外上市公司规范运作和深化改革的 意见 文理分科指导河道管理范围浙江建筑工程概算定额教材专家评审意见党员教师互相批评意见 》要求境外上市公司都应逐步建立健全外部董事和独立董事制度1999年3月,国家经济贸易委员会、证监会发布《关于进一步促进境外上市公司规范运做和深化改革的意见》,要求境外上市公司都应当逐步建立健全外部董事和独立董事制度2001年8月16日发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,要求上市公司在三年内使董事会中的独立董事至少达到三分之一,同时对独立董事的任职资格、提名、选举、更换、权利和义务等作出明确的规定意在建立上市公司组织机构之间的科学制衡作用截止2000年,我国上市公司1124家,设有独立董事的公司56家,占总上市公司的49%但效果并不明显由于高级管理人员绝大部分是董事会成员,致使独立董事成为“花瓶董事”“人情董事”为避免独立董事制度在实施中“有名无实”,我认为,仅有一个证监会的意见是不够的,应尽快建立一套严密的制度,并付诸实施在建立独立董事制度时,应注意以下几个问题:首先,改善和优化股权结构,提高中小股东的地位对于那些处于非国民经济命脉行业的上市公司可通过出让国家股、国有法人股或资产重组等方式,降低国有股权的集中程度;另外,还可增加法人之间交叉持股比例,培育战略投资者其次,建立独立董事制度,将独立董事制度的功能集中定位于对控股股东及其派入上市公司的董事、经营管理人员及对公司的关联交易的监督和审查上第三,明确独立董事由谁提名、如何产生及人数的规定独立董事候选人由谁提名、如何选举产生,决定着他们将代表谁的利益,以何种立场去做出判断和行事如果说独立董事是作为公司整体利益和中小股东利益的代表人进入公司董事会,以控股股东及其派出的董事、高级管理人员及其他在公司中代表控股股东利益者为监督对象,那么就不应该由控股股东及其控制的董事会选择或决定独立董事人选,在选举投票时,控股股东及其派出的董事应当避表决,否则选出的独立董事很难发挥其应有的监督作用另外,对独立董事的人数和在公司董事会总人数中所占的比例,在法律或法规中应规定一个合适的最低 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 ,以确保独立董事在董事会中形成一股实际的力量第四,详细规定独立董事的义务和责任,尤其对关联交易的一票否决权,以便促使独立董事投入足够的时间和精力研究公司可能出现的突出问题第五,保持独立董事的独立性为了独立董事不被控股股东及其派出的董事同化,必须在独立董事的任期、报酬和激励措施上作出详细的规定,任期不宜太长,报酬可采用薪金和期权相结合的办法,以确保独立董事的独立性—152—