货代未经发货人同意直接放提单给客户,余款未收,如何追回?
2月底,我工厂委托货代订舱,发两个集装箱的货物到非洲。期间多次跟客人催要货款,总被客人一再拖延。现在,货物已经运到目的港,我工厂再次要求客人付款,客人推说上一批货物的质量有问题,要求在这批货物的应付货款中扣掉3万美元。我工厂不同意扣款,决定退运或者转卖。此时再找货代索要提单,货代回复提单已经放给国外客人。
我工厂从来没有出具放单保函给货代,货代却将提单私自放给客人,并且没有通知我工厂。货代解释说,因为客户向货代支付了海运费和港杂费,所以将提单放给客人。
请问,货代这种做法是否合法?如果客人在目的港凭提单提走货物,船公司有责任吗?我工厂如何才能追回余款?
答:就贵工厂介绍的事实情况以及提出的问题,我们认为应当分几种情况来讨论。
第一种情况,客户指定货物货代,贵工厂根据客户的指示将货物交付货代或货代指定的仓库或承运人。此等买方指定货代的情况,在买卖双方之间的贸易
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为FOB价格条件下出现得比较多,且该等贸易合同往往约定运输由买方安排、运输费用均由买方承担,卖方实际上仅负责与买方指定的货代或承运人联络交付货物之事宜,卖方出具给货代的文件通常仅与出货的具体明细有关,而非真正意义上的“委托
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”。在此情形下,货代的委托人实为买方,运输合同存在于买方与船公司之间,提单亦因此应当签发给买方,货代在向买方交付提单前无须取得卖方的同意,即可直接将提单交付买方由其向船公司凭单提货,故而货代与船公司均无过错,均无须向卖方承担任何赔偿责任。就卖方未收回的货款,卖方仅可依据
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向买方进行索赔。
第二种情况,货代系由客户指定,海运费和港杂费均约定货代向客户收取,但贵工厂向货代正式出具了订舱委托书,此情形在FOB贸易项下亦不少见。但法律上存在争议的是,贵工厂是否是货代的委托人以及贵工厂是否为托运人存在一定的争议。尽管贸易合同与运输合同系两个独立的法律关系,但为确定卖方在运输合同下的法律地位,法院在审理该等案件时,往往会详尽地了解买卖双方之间如何对运输做出安排,且关注货代的指定,谁与货代之间事先存有委托关系、海运费港杂费等费用的商定和支付等细节问题。如果买卖合同中本就约定由买方来安排运输,且货代的指定委托、海运费等费用的商定和支付均由买方完成,而卖方出具的委托书尽管将其自己列为托运人,同时亦将买方列为记名的收货人,卖方在货物出运后并不积极地索要提单,仅在货款收取不能的情况下才想起索要提单,法院会倾向于认为卖方并非货物运输的委托方,且卖方在将货物交付运输时并未有任何借取得提单保留对货物的交付进行控制的任何意图,并同意涉案货物按照委托书上的指示交付记名的收货人。在此情形下,卖方拟向货代或船公司索赔余款的风险很大。但如果卖方在订舱委托书中明确了其自己为托运人、收货人为“凭指示”,我们认为,此时货代再将提单擅自交付买方以及船公司凭未经卖方背书的提单交付货物,货代及船公司向卖方承担赔偿责任的可能性较大。
第三种情况,货代系由卖方自行委托,或虽由买方指定,但货代委托合同关系的建立、海运费等费用的商定均由卖方自行与货代完成,并约定由卖方向货代进行支付。在此情形下,往往比较容易认定卖方系货代的委托人,且运输合同系由货代根据卖方的指示在卖方与船公司之间建立。在此情形下,如货代仅仅因为买方向其支付了各项费用,即主动将提单交付买方,其过错十分明显,应当对卖方承担相应的赔偿责任。就船公司而言,如提单系记名提单,在其收回了正本记名提单后放货,且在对货代擅自将提单交付买方不知情之情形下放货,其不应对卖方承担赔偿责任。但如果提单是“凭指示”提单,如船公司在未见托运人的背书之情形下即放货,我们认为其在放货环节亦有过错,亦应当对卖方/托运人承担责任。
以上是对贵工厂提出的问题的简单分析并作出了诸多事实上的假设,贵工厂、货代以及船公司实际的法律地位还须根据各方提交的证据材料来综合判断。
选自:《中国航务周刊》作者:罗从蕤上海市汇盛律师事务所律师
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