国际商法精品PPT演示文稿

国际商法（精品课程）主讲人：广东外语外贸大学法学院吴兴光教授第一章国际商法导论第一节国际商法的产生一、国际商法的概念二、国际商法的产生与发展三、国际商法的渊源（一）国际条约（二）国际贸易惯例Twoconditions:①widelyknownto;②regularlyobservedby广为人知常被遵守·Incoterms2000《国际贸易术语解释通则2000》（国际商会制订）·UCP600《跟单信用证统一惯例600》(国际商会制订)（三）各国有关商事、贸易的国内法是国际商法的重要补充第二节西方国家两大法系一、两大法系国家民商法概述二、CivilLawSystem大陆法系(一）大陆法系的结构（二）大陆法系的渊源三、CommonLawSystem英美法系（一）英国法（二）美国法●“Remediesprecederights.”救济先于权利·IslamicLawSystem伊斯兰法系四、两大法系的差异及其发展趋势●Assimilationtendencyofthetwosystems两大法系的趋同趋势第三节国际贸易统一法的产生、发展与前景·国际贸易统一法UniformInternationalTradeLaw：theuniforminternationaltraderegulationsconcludedbymanycountriesthroughtreatiesoragreements,andthoseuniformcustomsofinternationaltradewidelyaccepted.一、国际贸易统一法的产生二、致力于国际贸易统一法工作的国际组织及其成就三、国际贸易统一法的发展与前景第二章合同法第一节概述一、合同的定义和特征（一）中国（二）大陆法（三）英美法二、合同法与各国编制体系三、《合同通则》（一）国际商事合同的界定1.国际2.商事（二）通则的适用范围1.当事人明示选择适用2.当事人约定合同由法律的一般 原则 组织架构调整原则组织架构设计原则组织架构设置原则财政预算编制原则问卷调查设计原则 、商事规则或类似的法律管辖3.无法确定合同所适用的法律对某一问题的相关规则的规定4.解释和补充现有国际法律文件5.作为国内和国际立法的范本（三）通则的 内容 财务内部控制制度的内容财务内部控制制度的内容人员招聘与配置的内容项目成本控制的内容消防安全演练内容 和结构（四）总则1.基本原则（1）缔约自由原则（2）合同必须信守原则（3）诚实信用和公平交易原则（4）强制性规则优先原则第二节合同的成立一、西方国家合同有效成立的要件（一）合意(agreement)（二）缔约能力1.自然人的缔约能力2.法人的缔约能力（三）对价与约因1.英美法的对价原则（1）概念·LouisaW.Hamerv.FranklinSidwayS.agreedwithW.,hisnephew,plaintiff'sassignor,thatifhewouldrefrainfromdrinkingliquor,usingtobacco,swearingandplayingcardsorbilliardsformoneyuntilheshouldbecometwenty-oneyearsofagehewouldpayhim$5,000.W.performedhispartoftheagreement;hebecameofagein1875.SoonthereafterhewrotetoS.advisinghimofsuchperformance,statingthatthesumspecifiedwasduehim,andaskingpayment.S.repliedadmittingtheagreementandtheperformanceandstatingthathehadthemoneyinbank,setapart,whichheproposedtoholdforW.untilthelatterwascapableoftakingcareofit.ItwasthereuponagreedbetweenthepartiesthatthemoneyshouldremaininthehandsofS.oninterest.Itisnotessentialinordertomakeoutagoodconsiderationforapromisetoshowthatthepromisorwasbenefitedorthepromiseeinjured;awaiveronthepartofthelatterofalegalrightissufficient.（2）有效的对价必须具备的条件:A.对价必须是合法的.B.对价必须是待履行的对价（executoryconsideration)或已履行的对价（executedconsideration).·待履行的对价:双方当事人允诺在将来履行的对价promise—(counter)promise·已履行的对价（executedconsideration)promise—actorforbearance.允诺在前,行动在后·过去的对价（pastconsideration):发生在允诺作出之前的对价.行动在前,允诺在后C.Considerationmustbesufficientbutnotneedtobeadequate.Schnellv.Nell（1861）被告的妻子临死前表示希望从她的遗产中拨出600美元赠与原告，但是被告的妻子在法律上并无遗产，于是被告与原告约定：原告给付被告一美分，被告以分期付款的方式向原告给付600美元。后来被告拒绝给付。原告起诉。问：被告所作的允诺是否一个有效的对价？D.已经存在的义务（pre－existing）或法律上的义务不能作为对价.Stilkv.Myrick(1806)某船在远洋途中有两名船员逃跑，船长向其余的船员允诺，只要大家努力把船开到目的港，就把逃跑船员的工资分给大家。船到目的港后，船长拒绝兑现诺言。Hartleyv.Ponsonby(1857)某船在远洋途中有多名船员逃跑，以至于船上严重人手不足，船长也作出了同样的允诺。·以上两案在船员的义务方面是否相同?E.对价必须来自受诺人Promisor–PromiseeTweddlev.Atkinson(1861)盖伊的女儿将与原告结婚，盖伊于是与原告的父亲订了一个合同，约定各自给原告一笔钱。但是后来盖伊没有实现自己的诺言，于是原告提起诉讼。问:此对价是否有效?（3）对价原则的改革2.法国法的约因3.国际合同统一法中的对价与约因（四）合同形式必须符合法律的规定1.要式合同与不要式合同2.德国法3.英国法4.美国法5.合同通则6.中国法（五）合法性（六）合意真实·中国合同法在成立要件方面是否完全相同?二、要约（一）概念1.definitenessofanoffer2.intentiontobebound·要约与要约邀请/要约引诱Ibid,I’masking,I’mquotingapricefor…Areyouinterested,Wouldyougive,I’dliketoget…（二）要约的撤回与撤销1.要约的生效2.撤回与撤销的概念3.要约的约束力（1）英美法（2）大陆法（3）合同通则撤回撤销到达生效受约人发出承诺要约人发出要约Dickinsonv.Dodds(1876)被告在6月10日周三向原告发出一份书面要约，愿以800英镑的价格将房屋出售给原告，并且表明要约可以到6月12日（周五）答复。但是在6月11日，被告却以800英镑的价格将房屋卖给了艾伦。当晚，有人把被告将房子卖给艾伦一事告诉了原告，原告得知后立即发出一份正式的承诺通知给被告，该信12日早上7点送达被告，但被告拒绝了。问：合同是否成立？（三）要约的消灭1.要约的期限已过2.撤回或撤销3.拒绝4.一方当事人死亡或破产三、承诺（一）定义（二）要件1.受要约人作出2.在有效期限内进行3.内容与要约一致·Counter-offer4.传递方式符合要求路德特克工程公司V.印第安那石灰公司被告在发给原告的要约中表示，石灰将在1978年到1979年间发运，原告在表示购买这批货物的订单中要求被告从78年6月开始发货，每天发1500顿，这样货物可以在当年11月运完。但被告直到79年8月才发完货。俄亥俄州谷物公司V.斯维斯赫尔姆原告在与被告通过电话达成买卖一批大豆的协议后向被告发出一份确认书，其中除了对双方的交货数量予以确认外，还规定了检验标准为54磅/bushel，可含13％的水分。但被告没有对确认书作出答复，而是把大豆以更高价格出售。问：被告是否违约？（三）承诺生效的时间1.英美法的邮箱规则刘易斯诉布朗宁（1881）被告向原告邮寄了一份书面的要约，其中写道：“如果你同意，请在收到要约后发电报给我，如果我在10天过后仍收不到你的答复，我将视为你不同意。”原告在收到要约后向被告发出了一份承诺的电报，但该电报未能送达。问：合同是否成立？2.大陆法的规则3.合同通则（四）逾期承诺（lateacceptance）甲指定3月31日为承诺的最后期限，乙的承诺于4月3日到达甲。（1）如果甲对合同仍有兴趣，立即通知乙表示愿意接受，该通知4月5日送达乙，合同是否成立？哪一天成立？（2）如果双方信件通过航空传递一般需要3天，乙在3月25日就发出了承诺，但是由于邮政部门罢工，航空信4月3日才到。合同是否成立？如果甲对合同不感兴趣了，该如何采取措施？（五）承诺的撤回四、我国合同法的规定Wilkinsv.Butler(1988)原告向被告发出要约愿意以4500美元的价格出售自己的汽车，被告没有回复。一年后被告向原告表示接受要约。原告说要约已经失效，但是被告声称原告从没有撤销过要约。问：合同是否成立？·双方书信往来内容如下：第一封信由卖方发函向买方要约以10万元出售一辆汽车，第二封信买方发给卖方：请减低价格，我同意给你8万元。卖方答复：不同意减低价格。买方又回信：按原条件购买！问：合同是否成立？Felhousev.Bindiey(1862)原告曾与侄子协商购买侄子的马，他于2月2日向侄子发出要约说愿意以30英镑的价格购买那匹马，并且说如果侄子不作答复，那匹马就是他的了。侄子对此信未作答复，但对正负责拍卖侄子牲畜的拍卖师说，在25日举行的拍卖会上不要把那匹马卖了，因为他已经把那匹马卖给叔父了。但拍卖师由于疏忽，在拍卖会上卖了那匹马。原告得知后，提起诉讼。第三节合同的效力一、概述1.概念2.分类二、错误1.中国法2.法国法（1）标的物性质方面的错误（2）涉及对方当事人产生的错误（3）动机方面的错误3.德国法（1）内容错误（2）表达错误4.英美法（1）共同错误双方在签约时存在着共同的对事实的假定，而这种假定与事实不符。（2）单方错误5.合同通则三、欺诈1.概念2.沉默与欺诈（1）表意人负有最大诚信（utmostgoodfaith）义务（2）原来的陈述因情况的变化而变得不真实（3）存在信义义务（fiduciaryduty）（4）一方拥有专门的知识或手段3.沉默与隐瞒4.fraud&puff四、胁迫（1）紧迫的和严重的（imminentandserious）（2）非法的（unjustified）（3）也可以针对声誉或者单纯经济利益造成的影响五、显失公平（重大失衡）Substantialunconscionability（实质性显失公平）Proceduralunconscionability（程序性显失公平）FirstSecurityLifeInc.Co.v.Keith原告于1969年向被告的丈夫出售了一张人寿保险单，被告丈夫1971年去世，原告在理赔的时候发现在制作保单的时候把向受益人支付的最初数额16500美元和最终数额8250美元写颠倒了。根据保险合同规定，如果被保险人在投保后10年内去世的，保险人将向受益人支付的款项为最终数额的2倍。第四节合同的内容与合同的执行一、合同的内容二、一般履行△英美法严格履行的原则△“合同已基本得到履行”的例外三、公共许可四、艰难情形（hardship)●定义●适用情形●与不可抗力的异同第五节不履行与救济方法·概述一、可免责的不履行（一）另一方当事人的干预（二）停止履行（三）不可抗力1.大陆法（1）法国（2）德国2.英美法的合同落空（1）英国法HerneBaySteamboatv.HuttonThedefendantcharteredtheplaintiff’sshipforthepurposeofviewingthenavalreviewandforaday’scruiseroundthefleet.Buttheroyalreviewwascanceled.该合同是否落空？（2）美国法A.履行不能B.合同落空（3）通则A.构成B.通知义务C.影响D.与艰难情形之异同（四）免责条款1.概念2.类别3.不得依赖免责条款的情形4.不得依赖免责条款的结果（四）免责条款1.概念2.类别3.不得依赖免责条款的情形4.不得依赖免责条款的结果二、违约的归责原则△大陆法采取过错责任原则英美法采取无过错责任原则△CISG和<通则>采取无过错责任原则三、违约的分类（一）英国法的违反条件与违反担保1.条件conditions2.担保warranties3.中间性条款（二）美国法的重大违约与轻微违约（三）CISG的根本违反合同与非根本违反合同△圣诞火鸡案与普通肉鸡案1.有损害存在2.损害是严重的，实质上剥夺了另一方期待的利益3.损害后果可以预见（四）合同通则的根本不履行与非根本不履行1.实质上剥夺了另一方期待的利益2.合同实质内容的严格履行3.有意不履行4.不能信赖未来的履行5.不相称（disproportionate）的损失5.不相称（disproportionate）的损失（五）预期违约四、违约的救济方法（一）要求履行（实际履行）1.含义2.各国规定3.通则（1）金钱债务的履行（2）非金钱债务的履行A.原则B.例外（3）强制执行的保障手段（二）修补和替代（三）终止合同1.概述2.可以终止合同的情形3.一般效果（四）恢复原状1.概述2.各国法律规定3.通则4.合同终止的法律后果（五）损害赔偿1.权利2.范围（1）完全赔偿（2）损害的肯定性A.损害的发生必须是合理的B.损害程度的确定（3）损害的可预见性3.证明和计算4.损害的减轻VictoriaLaundryLtd.v.NewmanIndus.(1949)原告从事洗染业，为了扩大营业，和被告订立了购买洗染机的合同，约定6月5日交货。被告知悉原告从事洗染业且有扩充业务之意图。但是当原告按期去提货的时候,被告说洗染机不慎损坏且当时无现货代替，原告要求被告修复。直到10月被告方交货。事实表明，在这4个月期间，洗染业需求大增，原告有机会争取到许多新客户，且如果被告如期履约，原告有机会同军队缔约。原告要求被告赔偿这些损失。（六）违约金1.概述2.法律规定（1）大陆法（2）英美法（3）通则（七）禁令(injunction)第六节合同的变更、转让与消灭一、合同的变更二、合同的转让三、合同的消灭（一）大陆法的规定1.清偿2.提存3.抵消4.免除5.混同6.时效完成（二）英美法只有一个船台的造船商甲允诺为乙制造一艘游艇，于5月1日交付并不得延误。此后不久，乙从丙处得知甲已经答应在同一时间内为丙也制造一艘游艇。此时乙可以采取何种措施？第七节电子合同一、电子合同的概念和特征二、成立电子合同中的要约与承诺三、电子合同成立的时间和地点四、电子签名的概念、程序、特征与效力第三章国际货物买卖法第一节概述一、渊源（一）有关货物买卖的国内法（二）有关国际货物买卖的国际条约（三）有关国际货物买卖的国际惯例二、我国有关国际货物买卖的法律三、CISG的适用*营业地位于纽约的某公司，有一些建筑材料存放在日内瓦，纽约公司与法国某公司订立了买卖合同，将这些建筑材料出售给法国公司，而法国公司购买这些材料是为了修建在日内瓦的旅馆。*位于纽约的美国甲公司与位于印第安那州的美国乙公司订立了一份购买家具的合同，这些家具被卖方存放在意大利，买方购买这些家具是为了装修其在法国的办事处。第二节国际货物买卖合同的成立一、含义二、国际货物买卖合同的形式和证据三、要约（一）要约应具备的条件（二）要约的撤回与撤销四、承诺（一）承诺应具备的条件（二）生效时间第三节卖方和买方的义务一、卖方的义务（一）交货的时间和地点1．交货地点2．交货时间（二）提交与货物有关的单据（三）卖方的品质担保义务1．大陆法2．英美法（1）英国货物买卖法如果某种货物依其说明，价格及一切有关情况，具有一般购买该类货物所合理预期的某一用途或几种用途时即符合关于商销品质的要求。14(2A)如果货物符合一个通情达理的人在考虑货物的说明，价格(如果相关)和其他相关情况后为令人满意的标准，那麽就具有令人满意的品质（satisfactoryquality).(2B)货物的品质包括它们的状态和条件，并且下列(包括其他)因素在合适的情形中构成货物品质的不同方面:(a)适合于提供该种货物的通常的所有目的的；(b)外观和完好的状态；(c)不含微小的瑕疵；(d)安全；(e)耐久性.AswanEngineeringEstablishmentv.Lupdine(1987)Theissuewasthemerchantablequalityofheavyplasticbucketswhich,althoughsuitableformostnormalpurposes,collapsedwhenleftbythebuyerstackedinacontainerinthesunwheretheheatinthecontainerreached70degreesCentigrade.（2）美国法InReL.B.Tracking,Inc.(1994)PmetwiththedefendantDaboutarrangingfortheapplicationofherbicides(除草剂)totheP'sfields.PtoldD,"Iwantitdonethecheapestway,thebestwayitcanbedone."Dresponded,"Willdo."DthenoutlinedwithsomespecificitythechemicalsheproposedtouseontheP'sfields.Theplanincludedtheuseofawater-basedcarrierthatwasrecommendedbylocalexperts,ratherthanamoreexpensivenitrogen(氮)solution.PhadnoexperienceorexpertiseonherbicidalchemicalsandreliedonD'sbriefingonthevariousherbicidemixturesinchoosingwhichonestoapply.Whentheherbicideswereactuallyapplied,D'sherbicidesapplicator,Mike,receivedfromD'sinstructionsconcerningwhichchemicalstoapplyandmixthechemicalseachdaypriortospraying.Apparently,though,Mikeusedanitrogensolutiontopreparetheherbicidesanddidnotmakeextensivepreprayinginspectionsofthegrassandweedsinthefieldstobesprayed.4．CISG（四）卖方的权利担保义务△合同规定卖方向买方出售10辆汽车用于买方的运输业务，卖方交货后，第三人起诉卖方，主张他对这10辆汽车的所有权，不允许销售。根据有关程序，买方也参加了诉讼。法院后判决卖方胜诉。但是买方由于参加诉讼，10辆汽车未能正常投入使用从而损失利润1万元，买方还支出了5000元的诉讼费用。卖方是否应赔偿买方遭受的15000元损失？二、买方的义务（一）支付货款（二）收取货物△第四节违反买卖合同的救济方法一、买方可以采取的救济方法（一）大陆法（二）英美法（三）CISG二、卖方可以采取的救济方法（一）大陆法（二）英美法（三）CISG第五节货物所有权与风险的转移一、货物所有权的转移（一）确定货物所有权转移的意义（二）各国法律规定1．中国法2．大陆法3．英国法4．美国法5．CISG二、风险转移（一）概述（二）《统一商法典》的规定（三）CISG△甲乙双方签订面粉买卖合同，按约定由甲方代办托运，5月12日面粉运至乙方指定码头后，因甲方未按时将提货单寄出，致使乙方不能及时提货，14日码头货场遭暴雨袭击，部分面粉受损，乙方提出因甲方交单不及时，致使面粉受损，要求甲方赔偿。此案应如何处理？．甲乙双方签订家具买卖合同一份，约定甲方在3月份向乙方提供家具300套，按约定，乙方到甲方租用的某仓储公司查看了样品。2月，甲方依约备齐家具并存放于该仓储公司。3月5日、17日仓储公司两次传真并电话乙方速到仓储公司提货，但乙方提出希望能延迟提货，仓储公司答复请乙方和甲方直接联系。事后，仓储公司一直没有收到甲方推迟交货的通知。4月7日，仓储公司附近一家商场失火，殃及仓储公司，存放其中的家具全部烧毁。甲方是否有违约行为？能否要求乙方支付货款？△香港中间商从澳洲购进5000吨鱼粉饲料，货物于2月1日装船，预期在2月25日到达香港，在由澳大利亚驶往香港的途中，香港中间商把鱼粉饲料卖给了中国广州的买方，当货物3月1日到达汕头港口的时候，买方经检验发现部分货物遭受海水浸湿。双方就这批货物的损失责任发生争议。应如何处理？第六节国际货物买卖中的格式合同一、我国合同法关于格式合同的规定二、《国际商会国际销售示范合同》评介第五章产品责任法第一节概述第二节具体内容一、构成要件（一）责任主体（二）产品的范围产品是具有真正价值的、为进入市场而生产的，能够作为组装整件或者作为部件、零售交付的物品，但人体组织、器官、血液组成成分除外.（三）索赔主体（四）产品缺陷二、归责原则三、被告产品责任的抗辩（一）美国（二）欧共体（三）中国四、损害赔偿的形式与范围（一）美国（二）欧共体（三）中国第六章代理法第一节概述一、起源（一）大陆法（二）英美法“通过他人为的行为视为自己亲自为的行为”二、概念三、类型（一）英美法（二）大陆法Springerv.WesternRailwayCo.Ahorsewassentbytrainand,therebeingnobodytomeetitatitsfinaldestinationandtherailwaybeingunabletocontacttheowner,theybookedthehorseintoaliverystableshortlybeforethearrivaloftheservantsenttomeetthehorse.四、代理权的消灭五、无权代理（一）狭义的无权代理1.概念2.效力（二）表见代理1.概念2.类型3.当事人之间的关系PhilipWerleinLtd.V.Daniels丹尼尔和朱莉安是好友，有一天他们一起来到原告的商店，在丹尼尔的同意下，朱莉安用丹尼尔的名字开了一个信用帐户。后来朱莉安一个人来到原告的商店用被告的帐户以分期付款的方式买了一台电视机。几天后被告在朱莉安家里看到了电视机并被告知已经记在他的帐户上了，被告就告诉朱莉安继续付款。后来原告与被告联系告知被告说欠帐了，被告答复“支票已经寄出”。4个月后被告告诉原告他没有授权朱莉安购买电视机，也没有对其行为进行追认。原告起诉，要求被告支付价款。第二节代理的法律关系一、代理的内部关系Ellisonv.Alley(1992)被告是不动产经纪商，和原告签订了代原告出售原告农场的合同。合同规定农场的最低售价为20万美元。后来被告以38万美元的价格把农场卖了出去，并使买方相信这笔钱将会转交给原告，但实际上被告只给了原告20万。他把剩余的18万收归已有。问：原告是否能要求被告给付剩余的18万？被告能否得到合同规定的佣金？DutiesofPtoACompensationReimbursementIndemnificationPADutiesofAtoPObedienceDiligenceLoyaltyAuthorizesagenttoactAgreestoact二、代理的外部关系WilsonengagesRuthtosellWilson’santiquewalnutchesttoHaroldfor$2,500.Thenextday,RuthlearnsthatSandyiswillingtopay$3,000forWilson’schest.RuthneverthelesssellsthechesttoHarold.Wilsonthendiscoversthesefacts.WhatareWilson’srights,ifany,againstRuth?第七章商事组织法第一节概述个人企业、合伙企业、公司之比较第二节合伙企业法一、概述（一）概念与特征“某人按合伙的方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神的面前平分。”（汉穆拉比法典）（二）分类（三）法律地位（四）法律规定二、设立（一）范围（二）合伙协议（三）设立登记LimitedPartnership，LP---康孟达(commenda)2001北京天绿创业投资中心1994《深圳经济特区合伙条例》《合伙企业法》2006年8月1.普通合伙人经营管理权出资义务取得收益权忠实义务善管义务2.有限合伙人知情权参与分配利润的权利建议权参加合伙人会议的权利诉讼的权利缴纳出资的义务作为投资者的消极义务*有限合伙人的事务执行权有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（二）对企业的经营管理提出建议；（三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；（四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；（五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；（六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；（八）依法为本企业提供担保。3.类型转换的责任划分经合伙企业协议约定，或者经全体合伙人一致同意，有限合伙人和普通合伙人可以转换类型有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。4.其他规定有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额LimitedLiabilityPartnership（LLP）由两个或两个以上合伙人组成，各合伙人对自己执业行为引起的合伙组织债务承担无限责任，对其他合伙人的执业行为引起的合伙组织债务承担有限责任的合伙。我国规定——特殊的普通合伙1.设立以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构应当建立执业风险基金、办理职业保险。2.合伙人对合伙债务的责任一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。隐名合伙(dormantpartnership)，指当事人约定一方对于他方所经营的事业出资，不参与经营而分受其营业所生利益及以出资额为限分担所生损失的契约。出资的一方称为隐名合伙人，经营的一方称为出名营业人TestforexistenceofapartnershipTwoormorepersonwithcapacity?Businessforprofit?Co-ownership:profitsharing,losssharing,control?YesYesNoNoNoNoPartnershipPartnershipYesCookenteredintoagreementswithSmithandRuthtooperateabarbershop.Underthetermsofthe“partner-ship”agreements,Cookwouldprovidebarberchairs,supplies,andlicenses,whiletheothertwowouldprovidetoolsofthetrade.TheagreementsalsostatedthatgrossreturnsfromthepartnershipweretobedividedonapercentagebasisamongthethreemenandCookwoulddecideallmattersofpartnershippolicy.Finally,theagreementsstatedhoursofworkandholidaysforSmithandRuthandrequiredthatCooktoholdanddistributeallreceipts.三、合伙企业的财产关系四、合伙企业的内外关系（一）合伙企业事务的执行1.合伙人的权利2.合伙人的义务甲与乙于前年各出资5万，设立了A面粉厂。面粉厂建好后，经营良好，每月利润有近万元。甲见有利可图，去年一月又与丙各出资10万元，兴建了B面粉厂，B厂与A厂相距不足百米。由于B厂规模大、成本低，逐渐占领了A厂的市场份额，A厂因此而处于停产状态，给乙造成了极大的损失，而甲却从B厂获得了丰厚的利润。请问，甲的做法合法吗？五、入伙与退伙甲欲加入某合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：1.乙对此未置可否；2.丙出国未归，但是在电话中表示同意；3.丁口头表示同意，但是未签订书面协议4.戊在入伙协议书上签了字；5.戊依据己从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。入伙之事一直不能定下来，甲想找他们再做一下工作。问：从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？第三节公司法一、总论（一）概述1.公司的概念和特征2.公司的分类（1）无限责任公司（2）有限责任公司（3）股份有限公司（4）两合公司（5）母公司、子公司与分公司母公司（parentcompany）:通过掌握其他公司的股票（份）从而能实际控制其他公司营业活动的公司。子公司（subsidiary）：受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织，其本身就是一个完整的公司企业。分公司（branch）：总公司或者母公司的分支机构或者仅仅是母公司的附属机构。本身在法律上和经济上没有独立性。3、揭开公司面纱原则“作为一般规则，除非有足够的相反理由出现，公司应当被看作具有独立法人人格的法人，当公司法人人格的特殊性被用于损害公共利益，使违法行为正当化，保护欺诈或者作为替犯罪辩护的工具时，法律将视公司为无权利能力的数人的联合体”GilfordMotorCo.v.Home被告曾担任原告的董事及经理，被告在辞去公司的职务时曾与原告订立一契约，约定被告在一段时间内不得从事与原告发生竞争的业务。但被告辞职后让其妻与另一雇员作为股东和董事成立一公司，从事与原告相竞争的业务。于是原告请求法院颁发禁令，禁止被告所控制的公司执行业务。原告能否胜诉？S公司在1954年3月在加州合法注册成立，租得一游泳池从事商业经营。1954年6，原告的女儿在该游泳池溺水身亡，于是起诉S公司，获得1万美元赔偿的胜诉判决，但未得到执行。1957年1月，原告对C提起诉讼，要求其对S公司的败诉判决承担个人责任。原告提出的事实和证据包括：1、C是S公司的董事、日常事务负责人兼财务员；2、有段时间S公司利用C的办公室作为收发邮件的场所；3、在C死亡之前一次回答“C公司是否有过任何资产”的提问时，说“就我个人所知，我认为该公司无任何资产……该公司虽然以公司的名义合法正当注册，但从来就未曾作为一个公司运作过”。4.公司法概况（二）公司的设立1.原则2.设立的方式3.公司章程（三）公司资本1.概念与特征2.公司资本三原则3.制度4.增资和减资（四）公司债1.概念与特征2.种类3.发行与转让（五）公积金与股利分配公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。（六）合并与分立（七）解散与清算二、有限责任公司（一）有限责任公司的概念与特征（二）设立有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。（三）资本和股份有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权（四）组织机构公司治理：股东或公司对公司的经营者的一种监督与制衡机制，通过公司组织机构进行的内部治理，其目标是保证公司和股东利益最大化，防止经营者损害公司利益。三、一人公司一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。四、股份有限公司（一）概念与特征（二）设立1.发起人（promoter）（1）概念（2） 职责 岗位职责下载项目部各岗位职责下载项目部各岗位职责下载建筑公司岗位职责下载社工督导职责.docx （3）信义义务（fiduciaryduty）A.未经同意，不得密谋私利B.完全披露的义务（4）发起人合同Coopers&Lybrandv.FoxFoxmetwitharepresentativeofCoopers&Lybrand(C&L),anationalaccountingfirm,toobtainaccountingservices.FoxinformedC&Lthathewasactingonbehalfofacorporationhewasintheprocessofforming,tobecalled“G.FoxandPartnersInc.”.C&Lacceptedtheengagementwiththeknowledgethatthecorporationwasnotyetinexistence.2.章程3.设立方式4.最低资本额5.设立登记（三）股份有限公司的股份1.概念与特征2.种类某公司股本50万，其中有40万股普通股，10万股优先股。股利10％，年终有10万红利。1.普通股和优先股分别能获得多少分红？2.假设10万股优先股都是参与优先股，则普通股和参与优先股的获利比率分别是多少？3.转让（四）组织机构1.股东大会（1）定期会议与临时会议（2）股东表决A.多数票的计算多数到会票v.多数投出票某公司共发行了100股，在股东大会上（符合召开要求），有51股出席，对于某项决议，有2股弃权，24股反对，25股同意，该决议是否达成？B.董事会成员的选举直接投票v.累积投票某公司发行了100股，有2位股东，甲有26股，乙有74股，假设公司要选3名董事，甲乙各自进行了提名。董事会的席位将如何构成？根据公司章程的规定或者股东大会的决议，可以实行累积投票制。累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。（3）股东权利（4）股东诉讼A.直接诉讼与集体诉讼前者是对侵害股东个人权利的公司提起的诉讼，后者是由多个股东的直接诉讼组成。B.派生诉讼：就公司遭受侵害而由股东提起的诉讼。有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有违反法律规定情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前述股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。（二）董事会1.概述2.董事的义务A.忠实的义务不得使自己处于与公司的利益冲突之中竞业禁止不得篡夺公司机会－corporateopportunitydoctrineB.勤勉的义务董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）利用职权收受贿赂或者其他非法收入，侵占公司的财产（二）挪用公司资金；（三）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（四）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（五）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（六）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（七）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（八）擅自披露公司秘密；（九）违反对公司忠实义务的其他行为贝尔德公司是一家庭公司。公司的董事有普里特查尔德爵士夫妇以及他们的两个儿子，1970年2月1日之前爵士一直担任公司的首席执行官。后因重病缠身，1970年2月1日之后由爵士的长子担任公司的首席执行官。1973年12月1日爵士去世，其妻继承了其股份成为公司最大的股东。按行业习惯，公司的各项资金应该分开，但贝尔德公司的所有资金都存在一个账户上。自1970年起爵士的两个儿子开始从公司的账户上提钱，在公司的账户上称为“贷款”。爵士控制公司时“贷款”与公司的利润挂钩，每年年底偿还。而从1973年1月31日之前贷款的数额已经超过了公司每年的收入。而普里特查尔太太从丈夫去世后从未过问过公司的事务。到1975年10月股东的新旧贷款已超过一千万美元。1975年12月公司提出了非自愿破产的请求，指定佛朗西斯为破产公司的托管人，佛朗西斯起诉追究普里特查尔德太太作为公司的董事，不履行董事职责的过失责任。第九章国际商事仲裁一、仲裁的概念二、仲裁与诉讼的区别中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC）规则1.管辖2.仲裁申请、答辩和反请求3.仲裁庭的组成4.仲裁员回避和披露制度5.仲裁审理6.仲裁裁决三、仲裁协议仲裁协议的含义仲裁协议的表现形式仲裁协议的主要内容1.仲裁地点2.仲裁机构3.仲裁程序规则4.仲裁裁决的效力四、仲裁裁决的执行（一）关于承认和执行外国仲裁裁决的国际公约1958年《纽约公约》（二）中国关于执行仲裁裁决的法律