法律论文提纲

法律论文提纲 浅析软件的专利保护 安吉县 潘义成 摘要 知识产权 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 是一项古老的制度，但是计算机软件却是在上世纪60年代才出现的，作为一种新型的智力产品，用什么方式进行保护，在世界上引起了20多年的争论。尽管软件是否可以申请专利在世界上还存在激烈的争论，反对者认为无限的专利只会影响创新的努力，争议归争议，但是美国、日本、欧洲等发达地区已经开始重新修改了各自的专利审查指南。增补了许多有关商业方法软件发明的审查指导 意见 文理分科指导河道管理范围浙江建筑工程概算定额教材专家评审意见党员教师互相批评意见 ，可以认为目前三方专利局已不再注重软件可专利性问题的讨论，而是更多关注和讨论软件发明的具体判断 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 ，即专利审查的第二道门槛 :专利三性的问题。随着计算机软件的开发突飞猛进，如何建立起一套行之有效的计算机软件保护机制，成了当务之急。在我国一向不注意保护自己的知识产权，加入世贸后，被国外的公司挥舞知识产权的大棒打得晕头转向，如果还不注意保护自己的知识产权，可能会出现类似美国的大型企业在专利之争中占优势地位的情况。在我国计算机软件适用著作权法保护。《著作权法》第三条直接将计算机软件作为作品的一个类型加以保护。《计算机软件保护条例》也是根据著作权法来制订的。但是，在适用?著作权法?对软件的保护过程中存在着很多缺陷。?著作权法?保护的是作品的表达形式，而不是思想内容。由于?著作权法?保护范围的限定，使其对软件的保护显得非常苍白。这就要求我们在对软件的保护过程中必须熟练的运用知 识产权制度的相关知识，对软件进行专利的申请，让著作权保护与专利保护两相结合，只有这样，才能真正有效的维护软件开发者的利益，对软件作到确实有效的保护。 关键词 软件保护 知识产权 专利申请 正文 知识产权制度是一项古老的制度，但是计算机软件却是在上世纪60年代才出现的，作为一种新型的智力产品，用什么方式进行保护，在世界上引起了20多年的争论。尽管软件是否可以申请专利在世界上还存在激烈的争论，反对者认为无限的专利只会影响创新的努力，争议归争议，但是美国、日本、欧洲等发达地区已经开始重新修改了各自的专利审查指南。增补了许多有关商业方法软件发明的审查指导意见，可以认为目前三方专利局已不再注重软件可专利性问题的讨论，而是更多关注和讨论软件发明的具体判断标准，即专利审查的第二道门槛 :专利三性的问题。〔1〕随着计算机软件的开发突飞猛进，如何建立起一套行之有效的计算机软件保护机制，成了当务之急。在我国一向不注意保护自己的知识产权，加入世贸后，被国外的公司挥舞知识产权的大棒打得晕头转向，如果还不注意保护自己的知识产权，可能会出现类似美国的大型企业在专利之争中占优势地位的情况。 在我国计算机软件适用著作权法保护。?著作权法?第三条直接将计算机软件作为作品的一个类型加以保护。?计算机软件保护条冽? 也是根据著作权法来制定的。然而，著作权法保护的仅仅是作品的表达形式，而不是思想内容，这就忽略对软件中创意的保护。软件开发离不开创意，软件开发中更多的体现的是开发者的创意，如果保护的仅仅是表达形式，那么其他的人就会很容易模仿开发者的创意，开发出同等效果的软件，从而损害软件开发者的正当利益。然而，这并不构成著作权法上的侵权，也就造成了著作权法的尴尬。 知识产权制度保护的是智力成果，这种智力成果是非物质性的精神财富。而软件编写作为高度的智力创作过程，按照知识产权制度原理，也应该将其全部智力纳入保护范围之中，而不是只保护其中的一部分。我们不妨拿为单个用户专门编写的软件来举例，客户只知道要求软件实现哪些功能，系统 分析 定性数据统计分析pdf销售业绩分析模板建筑结构震害分析销售进度分析表京东商城竞争战略分析 员针对客户的要求进行分析，哪些功能有现成的技术 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 ，哪些技术还不成熟，需要组织人员进行攻关，编写好文档后，编译成原代码。那么在这个智力创造过程中的智力成果至少有两个:1.技术方案 2.源代码 软件更体现智力成果的是技术方案，而不是源代码的编写，编写程序是比较初级的工作，并不需要太多的技术水平。而根据著作权法的保护范围，更能体现智力水平的技术方案被排除在著作权法的保护之外。这就是用著作权法保护软件的缺陷所在。 正是因为著作权法对软件的保护有这样的缺陷，这就要求我们必须在法度的范围之内寻求弥补的方法。而要弥补著作权法对软件保护的缺陷，这就不得不涉及到软件的可专利性。我国的专利法规定:专利包括三种，发明专利、实用新型专利、外观设计专利。而按照规 定，软件一般只可能申请发明专利。?专利法?对发明的定义为:“科技开发者对产品、方法或者改进所提出的方案。”〔2〕发明有两种:产品发明和方法发明。方法发明是为制造产品或解决莫个技术课题而研究开发出来的操作方法，制造方法以及工艺流程等技术方案。软件产品符合方法发明的要件。而发明专利的取得必须具备三性:新颖性、创造性和实用性。新颖性是指申请专利的发明在申请日以前没有同样的发明在国内外出版物公开发表过，在国内外公开使用过或以其他方式为公众所熟悉，也没有同样的发明由他人向专利局提出过申请。创造性是指同以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步。实用性是指能够在工业上应用并有实际利益，能够产生积极的效果。从发明专利取得必须具备的三性上来看，很多软件符合社请专利的条件。 著作权法保护形式，专利法保护创意思想。著作权法保护的是软件的源代码，软件的核心内容(技术方案的创新)可以声请专利，通过专利法来加以保护，只有这样才能使软件得到更加完善的保护，才能确实维护软件开发者的利益。 计算机软件作为一种特殊的作品，它与著作权法保护的其他对象之间既有相通之处亦有不同。著作权法保护的其他对象，其利益的关键往往集中体现在他的形式上，而计算机软件其利益则更多的体现在他的创意之中。正是因为这一点，如果仅仅依靠著作权法来对计算机软件加以保护，必然会显得苍白无力。所以笔者建议在计算机软件的保护之中引入专利的申请。只有这样，才能既保护计算机软件的形 式，又保护计算机软件的创意。 目前，在我国，对于计算机软件的保护，主要还是适用著作权法及计算机软件保护条例，并未引入专利的申请，法律对计算机软件的保护往往只是肤浅的停留于表面，而很难对计算机软件的创意进行实质性的保护。当然，要想在对计算机软件的保护过程中引入专利的保护，我们首先还必须弄清著作权保护与专利保护的区别。两者的区别主要体现在三个方面:1.保护的内容 2.保护的条件 3.保护的时间 〔3〕 著作权法侧重于对形式的保护，而专利法则侧重于对创意的保护;著作权是自动取得，以开发完成的时间为依据，对软件的内容不必进行任何审查，专利则必须符合专利审查的条件，需向专利局申请，并获得通过;发明专利的保护时间为二十年，从申请日开始计算，而软件著作权的保护时间为五十年，从开发完成之日起就受版权保护。因而，在对计算机软件的保护中引入专利的申请，不断不会对著作权法对软件的保护构成冲突，反而会起到一定的补充作用。两者互为补充，相脯相成，才能使得我们对软件的保护更为完善。 专利，一般是专利权的简称，是指某项技术的发明创造者(包括发明，实用新型和外观设计)向国家专利机关提出专利申请，经审查核准后授予的专利权的简称。通常，使用的专利一词，主要是指专利权，有时是指取得专利权的发明创造，有时是指记载专利发明创造内容的专利权说明书。专利权有时也指专利制度。专利制度是指保护技术发明权利，鼓励发明创造，促使技术发明推广应用的一种法律的制度。专利制度一般具有以下几个特征:一是法律保护，实行专利制 度的国家必须首先制定专利法，专利法是国内法，同时又是涉外法，主要规定或反映国际上工业产权方面的惯例以及保护工业产权巴黎公约规定的一些共同原则;二是科学审查，即对申请专利的技术发明要进行审查，是否符合国家法律的规定;三是公开通报，就是将专利的内容以专利说明书的形式向世界公开通报;四是国际交流，即实行专利制度的国家，必须要开展国际技术贸易和交流。〔4〕专利法的内容一般包括:专利的种类，专利权的归属，授予专利权的条件，申请和审批专利的程序，专利权人的权利和义务，专利的实施和强制许可实施，对专利权的保护等等。专利法所调整的对象，就是发明的所有和发明的利用所产生的各种关系。具体说，如果一项发明符合专利法所规定的条件，由国家专门机构按法定程序审查批准后，发明人就取得对该发明的一定期限的专有权，只应许权利持有人制造、使用和销售专利产品的权利。发明人在申请专利权时，必须把发明创造的技术资料详细的向主管审评专利的机构报告。我国要大力发展社会主义市场经济，作为商品发展到一定程度的产物——专利法，必然有其存在的必要。随着我国社会主义市场经济的不断发展，专利保护的重要价值也开始从社会生活的方方面面得以体现。在我国，实施专利法的意义主要体现在以下几个方面:1.保护发明创造成果 2.调动企业和个人发明创造的积极性 3.促进新技术的交流和发展 4.发展国际技术和经济交流合作。计算机软件是计算机程序加上这些程序的文档资料。文档资料包括程序的使用说明、程序开发过程中各阶段的文字记录等资料。计算机软件的开发既包括无形的创意又包括有形的文字记 录，著作权法对软件的保护往往体现在对软件文字的保护上，而对软件创意的保护则显得鞭长某及，计算机软件作为一种新兴智力产品，仅以著作权法加以保护显然是远远不够的。目前，对于软件是否可以申请专利在世界上还存在着激烈的争论，甚至有反对者认为无限的专利只会影响创新的努力，但是，美国、日本、欧洲等发达地区已经开始从新修改各自的专利审查指南。增补了许多有关商业方法软件发明的审查指导意见，可以认为目前三方专利局已不再注重软件可专利性问题的讨论，而是更多关注和讨论软件发明的具体判断标准，即专利审查的第二道门槛 :专利三性的问题。〔5〕可见，国外对于计算机软件的保护已经走在了我们的前面。欧盟委员会批准计算机软件的可专利文件，目前，欧洲各国已经授予了多达30000万项各种软件专利，光是一个网上购物已经有了20个专利。某些软件一旦被授予专利，程序员们就很难绕得开，他们面临的将是一个专利雷区，只有支付专利费才能开发软件，所有的公司将必须为其软件产品提供专利许可费用，这些公司并没有真正的产品或服务业务，仅仅依靠专利许可证的发布而获得盈利。众所周知，再我国一向不注重保护自己的知识产权，加入世界贸易组织后，被国外的公司挥舞知识产权的大棒打的晕头转向，如果还不注意保护自己的知识产权，可能会出现类似美国的大型企业在专利之争中占优势地位的情况。 我国也开始讨论软件的申请专利问题。有的软件公司已开始为自己开发的软件申请专利，据说，瑞星公司在国内外已申请了至少六项专利〔6〕，这，对于国人来说，无疑是一个良好的开端。在对计 算机软件的保护过程中，我们只有树立起良好的专利保护意识，才能真正的保护我们自身的合法利益。 总之，在对计算机软件进行保护的过程中，我们既要注重对著作权法的运用，也要增强专利保护的意识，只有这样，我们才能在未来的竞争中立于不败之地。 参考文献 1.王瑜 《软件的专利性探悉》lawyerwy263.NET 2.徐士瑛 《专利法的特征》(高等教育出版社)1998年 P68 3.王瑜 《软件的专利性探悉》lawerwy263.NET 4.叶永禄 《知识产权诉讼实务》(广东经济出版社) 2002年 P116 5.王瑜 《软件的专利探悉》Lawerwy263.NET 6.李玉 《电子世界》2003年11月9日 P45 文 - 汉语汉字 编辑词条 文，wen，从玄从爻。天地万物的信息产生出来的现象、纹路、轨迹，描绘出了阴阳二气在事物中的运行轨迹和原理。 故文即为符。上古之时，符文一体。 古者伏羲氏之王天下也，始画八卦，造书契，以代结绳(爻)之政，由是文籍生焉。--《尚书序》 依类象形，故谓之文。其后形声相益，即谓之字。--《说文》序》 仓颉造书，形立谓之文，声具谓之字。--《古今通论》 (1) 象形。甲骨文此字象纹理纵横交错形。"文"是汉字的一个部首。本义:花纹;纹理。 (2) 同本义 [figure;veins] article等，从字面意思上就可以理解为文章、文字，与古今中外的各个文，英语念为:text、 文学著作中出现的各种文字字形密不可分。古有甲骨文、金文、小篆等，今有宋体、楷体等，都在这一方面突出了"文"的重要性。古今中外，人们对于"文"都有自己不同的认知，从大的方面来讲，它可以用于表示一个民族的文化历史，从小的方面来说它可用于用于表示单独的一个"文"字，可用于表示一段话，也可用于人物的姓氏。 折叠编辑本段基本字义 1(事物错综所造成的纹理或形象:灿若,锦。 2.刺画花纹:,身。 3(记录语言的符号:,字。,盲。以,害辞。 4(用文字记下来以及与之有关的:,凭。,艺。,体。,典。,苑。,献(指有历史价值和参考价值的图书资料)。,采(a(文辞、文艺方面的才华;b(错杂艳丽的色彩)。 5(人类劳动成果的总结:,化。,物。 6(自然界的某些现象:天,。水,。 7(旧时指礼节仪式:虚,。繁,缛节(过多的礼节仪式)。 8(文华辞采，与“质”、“情”相对:,质彬彬。 9(温和:,火。,静。,雅。 10(指非军事的:,职。,治武功(指礼乐教化和军事功绩)。 11(指以古汉语为基础的书面语:552,言。,白间杂。 12(专指社会科学:,科。 13(掩饰:,过饰非。 14(量词，指旧时小铜钱:一,不名。 15(姓。 16( 皇帝谥号，经纬天地曰文;道德博闻曰文;慈惠爱民曰文;愍民惠礼曰文;赐民爵位曰文;勤学好问曰文;博闻多见曰文;忠信接礼曰文;能定典礼曰文;经邦定誉曰文;敏而好学曰文;施而中礼曰文;修德来远曰文;刚柔相济曰文;修治班制曰文;德美才秀曰文;万邦为宪、帝德运广曰文;坚强不暴曰文;徽柔懿恭曰文;圣谟丕显曰文;化成天下曰文;纯穆不已曰文;克嗣徽音曰文;敬直慈惠曰文;与贤同升曰文;绍修圣绪曰文;声教四讫曰文。如汉文帝。 折叠编辑本段字源字形 字源演变与字形比较 折叠编辑本段详细字义 〈名〉 1(右图是 “文”字的甲骨文图片，资料来源:徐无闻主编:《甲金篆隶大字典》，四川辞书出版社。1991年7月第一版。 “文”字的甲骨文字绘画的像一个正面的“大人”，寓意“大象有形”、“象形”;特别放大了胸部，并在胸部画了“心”，含义是“外界客体在心里面的整体影像、整体写真、整体素描、整体速写”。 许慎《说文解字》把“文”解释为“错画也”，意思是“对事物形象进行整体素描，笔画交 错，相联相络，不可解构”，这与他说的独体为文、合体为字的话的意思是一致的。“说文解字”这个书名就表示了“文”只能“说”，而“字”则可“解”的意思。“文”是客观事物外在形象的速写，是人类进一步了解事物内在性质的基础，所以它是“字”的父母，“字”是“文”的孩子。“文”生“字”举例(以“哲”为例):先对人手摩画，其文为“手”;又对斧子摩画，其文为“斤”。以手、斤为父母，结合、生子，其子就是“折”(手和斤各代表父母的基因)。这个“折”就是许慎所谓的“字”。“字”从宀从子，“宀”表示“独立的房子”，子在其中，有“自立门户”的意思。故“字”还能与“文”或其他“字”结合，生出新“字”来。在本例，作为字的“折”与作为文的“口”结合，就生出了新的字“哲”。 2( 同本义 [figure;veins] 文，错画也。象交文。今字作纹。——东汉?许慎《说文》 五章以奉五色。——春秋?左丘明《左传?昭公二十五年》。注:“青与赤谓之文，赤与白谓之章，白与黑谓之黼，黑与青谓之黻。” 美于黼黼文章。——《荀子?非相》 茵席雕文。——《韩非子?十过》 织文鸟章，白旆央央。——《诗?小雅?六月》 斑文小鱼。——明? 刘基《诚意伯刘文成公文集》 3(又如:文驾(彩车);文斑(杂色的斑纹);文旆(有文彩的旗帜);文绣(绣有彩色花纹的丝织品;刺花图案);文织(有彩色花纹的丝织品);文鳞(鱼鳞形花纹)。 4(字，文字(“文”，在先秦时期就有文字的意思，“字”，到了秦朝才有此意。分别讲，“文”指独体字;“字”指合体字。笼统地说，都泛指文字。) [character] 饰以篆文。——南朝宋?范晔《后汉书?张衡传》 分文析字。——东汉?班固《汉书?刘歆传》 夫文，止戈为武。——《左传?宣公十二年》 距洞数百步，有碑仆道，其文漫灭。——王安石《游褒禅山记》 文曰“天启壬戌秋日”。——明? 魏学洢《核舟记》 文曰“初平山尺”。 5(又如:甲骨文;金文;汉文;英文;文迹(文字所记载的事迹);文书爻(有关文字、文凭之类的卦象);文异(文字相异);文轨(文字和车轨);文狱(文字狱);文钱(钱。因钱有文字，故称);文状(字据，军令状);文引(通行证;路凭);文定(定婚)。 6(文章(遣造的词句叫做“文”，结构段落叫做 “章”。) [literary composition] 故说诗者不以文害辞。——《孟子?万章上》 好古文。——唐? 韩愈《师说》 属予作文以记之。——宋? 范仲淹《岳阳楼记》 能述以文。——宋? 欧阳修《醉翁亭记》 摘其诗文。——清? 纪昀《阅微草堂笔记》 7(又如:文价(文章的声誉);文魔(书呆子);文会(旧时读书人为了准备应试，在一起写文章、互相观摩的集会);文移(旧时官府文书的代称);文雄(擅长写文章的大作家);文意(文章的旨趣);文义(文章的义理);文情(文章的词句和情思);本文(所指的这篇文章);作文(写文章;学习练习所写的文章);文魁(文章魁首);文价(文章的声价);文什(文章与诗篇)。 8(美德;文德 [virtue] 圣云继之神，神乃用文治。——杜牧《感怀诗一首》 9(又如:文丈(对才高德韶的老者的敬称);文母(文德之母);文武(文德与武功);文命(文德教命);文惠(文德恩惠);文德(写文章的道德);文薄(谓文德浅薄);文昭(文德昭著)。 10.文才;才华。亦谓有文才，有才华 [literary talent] 而文采不表于后世也。——汉? 司马迁《报任安书》 11(又如:文业(才学);文英(文才出众的人);文采风流(横溢的才华与潇洒的风度);文郎(有才华的青少年);文彦(有文才德行的人);文通残锦(比喻剩下不多的才华)。 12(文献，经典;韵文 [document;classics;verse] 儒以文乱法。——《韩非子?五蠹》 言必遵修旧文而不穿凿。——《说文解字?叙》 13(辞词句。亦指文字记载 [writings;record]。如:文几(旧时书信中开头常用的套语。意 为将书信呈献于几前);文倒(文句颠倒);文过其实(文辞浮夸，不切实际);文义(文辞);文辞(言词动听的辞令);文绣(辞藻华丽)。 14(自然界的某些现象 [natural phenomenon] 经纬天地曰文。——《左传?昭公二十八年》 15(又如:天文;地文;水文;文象(日月星辰变化的迹象);文曜(指日月星辰;文星);文昌(星座名)。 16(文治;文事;文职。与“武”相对。 [achievements in culture and education;civilian post] 文能取胜。——《史记?平原君虞卿列传》 文不能取胜。 文武并用。——唐? 魏征《谏太宗十思疏》 精神折冲于千里，文武为宪于万邦。――明《袁可立晋秩兵部右侍郎诰》 17(又如:文臣，文吏(文职官吏);文席(教书先生的几席);文品(文官的品阶);文帅(文职官员出任或兼领统帅);文烈(文治显赫);文员(文职吏员);文阶(文职官阶);文道(文治之道);文业(文事);文僚(文职官吏)。 18(法令条文 [articles of decree] 而刀笔吏专深文巧诋，陷人于罪。——《史记?汲黯列传》 19(又如:文劾(根据律令弹劾);文法吏(通晓法令、执法严峻的官吏);文丈(规矩;制度);文移(官府文书);文牓(布告;文告);文宪(礼法;法制)。 20(文言。古代散文文体之一;别于白话的古汉语书面语 [literary language]。如:半文半白;文语;文白(文言文和白话文)。 21(文教;礼节仪式 [rites] 则修文德。——《论语?季氏》 22(又如:文丈(崇尚礼文仪节);文俗(拘守礼法而安于习俗);文致(指礼乐);文貌(礼文仪节);文绪(文教礼乐之事);文仪(礼节仪式) 23(指表现形式;外表 [form;appearance]。如:文服(表面服从);文榜(告示、布告之类);文诰(诰令) 24(指鼓乐，泛指曲调 [music;tune]。如:文曲(指乐曲);文始(舞乐名) 25(谥号，谥法:勤学好问叫文 [study deligently] 何以谓之文。——《论语》 是以谓之文。 26(姓 〈动〉 1(在肌肤上刺画花纹或图案 [tatto (the skin)] 被发文身。——《礼记?王制》。注:“谓其肌，以丹青涅之。” 文绣有恒。——《礼记?月令》 2(又如:文笔匠(在人身上刺花的艺人);文身断发(古代荆楚、南越一带的习俗。身刺花纹，截短头发，以为可避水中蛟龙的伤害。后常以指落后地区的民俗);文木(刻镂以文采之木) 3(修饰;文饰 [cover up] 身将隐，焉用文之?——《左传?僖公二十三年》 饰邪说，文奸言，以枭乱天下。——《荀子?非十二子》 4(又如:文过饰非;文致(粉饰;掩饰);文冢(埋葬文稿之处) 5(装饰 [decorate] 舍其文轩。——《墨子?公输》 此犹文奸。 文车二驷。——明? 归有光《项脊轩志》 文马四百匹。——《史记?宋世家》 若将比予文木邪。——《庄子?人间世》 6(又如:文巧(文饰巧辩);文竿(以翠羽为饰之竿);文舫(装饰华丽的游艇);文饰(彩饰);文榭(饰以彩画的台榭);文舟，文艘(装饰华丽的船);文剑(装饰华丽的剑);文舆(饰以彩绘的车) 7(撰写文章 [write]。如:文匠(写文章的大家);文祸(因写文章而招来的灾祸);文雄，文杰(指文豪) 〈形〉 1(有文采，华丽。与“质”或“野”相对 [magnificent;gorgeous] 其旨远，其辞文。——《易?系辞下》 晋公子广而俭，文而有礼。——《左传?僖公二十三年》 2(又如:文巧(华丽奇巧);文朴(文华与质朴);文服(华美的衣服);文砌(华美的石阶);文背(不文雅，粗俗);文轩(华美的车子);文质(文华与质朴) 3.柔和，不猛烈 [mild;gentle]。如:文烈(指火候温猛) 4(美，善 [fine;good]。如:文徽(华美);文鸳(即鸳鸯。以其羽毛华美，故称);文衣(华美的服装) (通“紊”。紊乱的 [disordered] 5 惇宗将礼，称秩元祀，咸秩无文。——《书?洛诰》 天子祭天下名山大川，怀柔百神，咸秩无文。——《汉书?郊祀志上》 王者报功，以次秩之，无有文也。——庆劭《风俗通义?山泽》 〈量〉 1(用于旧时的铜钱。如:一文钱 2(用于计算纺织物 五扶为一首，五首成一文。——《后汉书》